2016年招標(biāo)師合同管理考點:招標(biāo)采購合同


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招標(biāo)采購合同的特點
1)法律適用多重性
招標(biāo)采購合同適用《合同法》及其相關(guān)法律規(guī)范,《招標(biāo)投標(biāo)法》、《政府采購法》、《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》、《政府采購法實施條例》。
還應(yīng)適用《建筑法》、《安全生產(chǎn)法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律規(guī)范。
2)標(biāo)的物具有特殊性《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,依法必須招標(biāo)的項目主要包括:關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目,國有資金投資或者國家融資的項目,以及使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
《政府采購法》的規(guī)定,政府采購的標(biāo)的物是“集中采購目錄以內(nèi)或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)”。
3)必須采用書面形式《合同法》第10條規(guī)定:“當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。”
招標(biāo)采購合同則應(yīng)當(dāng)采用書面形式?!墩袠?biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定:“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”
4)合同文件組成的系列性國家發(fā)展和改革委員會等九部委頒布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》(2007 年版)中的合同條款中規(guī)定,合同文件的組成部分包括合同協(xié)議書、中標(biāo)通知書、投標(biāo)函及附錄、專用合同條款及其附件、通用合同條款、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、圖紙、已標(biāo)價工程量清單或預(yù)算書等。
5)訂立程序復(fù)雜招標(biāo)采購合同的訂立包括發(fā)布招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書、編制資格預(yù)審、資格審查、編制及發(fā)出招標(biāo)文件、踏勘現(xiàn)場、編制及遞交投標(biāo)文件、組建評標(biāo)委員會、開標(biāo)、評標(biāo)、評標(biāo)結(jié)果公示、定標(biāo)、發(fā)出中標(biāo)通知書、合同簽署、備案、公告等。
6)管理的特殊性①招標(biāo)文件涉及標(biāo)準(zhǔn)文本的使用要求。
《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第15條第4款規(guī)定:“編制依法必須進行招標(biāo)的項目的資格預(yù)審文件和招標(biāo)文件,應(yīng)當(dāng)使用國務(wù)院發(fā)展改革部門會同有關(guān)行政監(jiān)督部門制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。”
《政府采購法實施條例》第32條規(guī)定:“采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院財政部門制定的招標(biāo)文件標(biāo)準(zhǔn)文本編制招標(biāo)文件。”
“國務(wù)院財政部門應(yīng)當(dāng)會同國務(wù)院有關(guān)部門制定政府采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本。”
《國家發(fā)展改革委、工業(yè)和信息化部、財政部等關(guān)于印發(fā)簡明標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件和標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件的通知》第1條規(guī)定:“依法必須進行招標(biāo)的工程建設(shè)項目,工期不超過12個月、技術(shù)相對簡單且設(shè)計和施工不是由同一承包人承擔(dān)的小型項目,其施工招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)《簡明標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》編制;設(shè)計施工一體化的總承包項目,其招標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》編制。”
②招標(biāo)采購合同的公告和備案要求。
《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第47條第1款規(guī)定:“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi),按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同;招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。訂立書面合同后7日內(nèi),中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送縣級以上工程所在地的建設(shè)行政主管部門備案。”
《政府采購法實施條例》第50條規(guī)定:“采購人應(yīng)當(dāng)自政府采購合同簽訂之日起2個工作日內(nèi),將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內(nèi)容除外。”
?、壅袠?biāo)采購合同對合同穩(wěn)定性的要求。
招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。該條規(guī)定的實質(zhì)性內(nèi)容包括標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等合同要素。
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招標(biāo)采購合同管理發(fā)展趨勢
招標(biāo)采購合同管理發(fā)展趨勢體現(xiàn)在以下方面:
(1)建立完善的合同管理組織體系合同管理可以按照縱、橫兩個方向設(shè)立合同管理機構(gòu),按照縱向關(guān)系可以在企業(yè)總部、分公司、子公司分級設(shè)立合同管理部門;
按照橫向關(guān)系可以在合同管理機構(gòu)中再細分為合同管理小組。
按合同的性質(zhì)、類別和區(qū)域進行合同管理,從而使合同管理機構(gòu)覆蓋到企業(yè)的每個層次、每個方面,實行統(tǒng)一管理,對合同的立項、談判、起草、簽訂、履行、變更、糾紛處理等行使監(jiān)督、檢查和指導(dǎo)的職責(zé),在企業(yè)內(nèi)部形成由各層次的合同法務(wù)機構(gòu)組成的全方位合同管理體系。
(2)建立完善的合同管理人才體系通過采取對外公開招聘、內(nèi)部選拔等方式,培養(yǎng)一支懂法律、懂經(jīng)營、會管理的合同管理隊伍。
(3)建立標(biāo)準(zhǔn)的合同文本體系建立自己的標(biāo)準(zhǔn)合同文本體系。這對于規(guī)范合同當(dāng)事人的行為,完善合同制度和合同內(nèi)容,提高合同履約水平和效果,將起到重要的指導(dǎo)和規(guī)范作用。
(4)建立完善的合同管理制度和運行體系建立合同審查會簽制度,一般合同由業(yè)務(wù)部門、技術(shù)部門、項目負責(zé)人、合同管理部門分別審查,重大合同還須由安全部門、財務(wù)部門、主管領(lǐng)導(dǎo)審查,由參與審查的各部門和人員提出審查意見,對存在的問題經(jīng)整改后會簽。
建立合同聯(lián)席會議制度,對于金額較大的投資項目,必須召開相關(guān)部門參加的聯(lián)席會議。
(5)建立完善的企業(yè)信用評價體系建立對企業(yè)或單位的合同管理水平、合同履約能力、合同履約狀況和企業(yè)合同信譽度等方面進行量化、細化的綜合評價考核機制。
(6)建立完善的合同管理信息系統(tǒng)利用先進的計算機技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù),建立現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)信息處理系統(tǒng),實現(xiàn)合同的分類查詢、統(tǒng)計,以及有效的統(tǒng)一管理。
招標(biāo)采購合同管理存在的問題
合同理存在的問題主要表現(xiàn)在以下方面:
(1)簽約條件不具備招標(biāo)采購合同應(yīng)在具備一定條件之后簽訂,如工程項目獲得立項、履行了招標(biāo)手續(xù)、獲得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、資金落實等。
(2)合同條款不平等合同的重要原則之一就是平等性。
(3)合同內(nèi)容缺陷合同的內(nèi)容缺陷主要表現(xiàn)在合同內(nèi)容不完備、文字表述不嚴謹?shù)取?/p>
(4)合同管理制度不健全、管理不規(guī)范(5)合同管理人員法律意識和管理能力不強
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招標(biāo)采購合同管理體系現(xiàn)狀
招標(biāo)采購領(lǐng)域項目法人制度、招標(biāo)投標(biāo)制度、監(jiān)理制度、合同管理制度、風(fēng)險管理制度等基本制度的逐步發(fā)展和完善,市場主體的行為逐步規(guī)范化、法制化和國際化,合同管理在行業(yè)管理、企業(yè)管理及項目管理中的地位和作用日益突出和重要,招標(biāo)采購合同管理取得了明顯進步和顯著成效。
招標(biāo)采購合同管理體系包括:
合同法律法規(guī)、合同管理機構(gòu)、合同管理隊伍、合同管理制度、合同標(biāo)準(zhǔn)文本、合同管理內(nèi)容等。
?、俨粩嗤晟婆c合同管理相關(guān)的法律法規(guī)體系。
通過已經(jīng)形成的以《合同法》、《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《政府采購法》等法律,《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》、《政府采購法實施條例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》等行政法規(guī),以及大量部門規(guī)章和規(guī)范性文件組成的較為完善的法律法規(guī)體系,為招標(biāo)采購合同管理提供了法律依據(jù)和保障。
②建立了相對完善的招標(biāo)采購管理制度體系。
通過借鑒和參考國際項目管理的經(jīng)驗和慣例,并結(jié)合中國行業(yè)發(fā)展的實際情況,逐步建立了項目法人責(zé)任制度、招標(biāo)投標(biāo)制度、監(jiān)理制度、質(zhì)量監(jiān)督制度、資質(zhì)管理制度、擔(dān)保制度、合同管理制度、風(fēng)險管理制度等,為招標(biāo)采購合同管理提供了制度環(huán)境。
?、劢⒘送晟啤⒁?guī)范的標(biāo)準(zhǔn)合同文本體系。
通過借鑒和參考合同管理的國際經(jīng)驗和慣例,并結(jié)合中國行業(yè)發(fā)展的實際情況,先后出臺頒布了包括勘察、設(shè)計、招標(biāo)、監(jiān)理、施工、工程總承包等工程、貨物和服務(wù)方面的系列標(biāo)準(zhǔn)文本和合同示范文本。
④招標(biāo)采購模式不斷豐富。
目前建設(shè)項目領(lǐng)域主要采用傳統(tǒng)的設(shè)計施工分離采購模式,在石油、化工等領(lǐng)域也出現(xiàn)了設(shè)計一建造、設(shè)計一采購一施工等總承包采購模式,在基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域出現(xiàn)了政府與社會資本合作等采購模式。
?、莺贤芾硎艿胶贤黧w及大型招標(biāo)采購項目的重視。
設(shè)立合同管理機構(gòu),配備專門的合同管理人員,建立合同管理制度,開發(fā)合同管理信息系統(tǒng),合同管理水平和能力顯著提高。
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