2014年一建法規(guī)講義建設工程代理制度


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三、建設工程代理制度
知識框架
代理的法律特征和主要種類
建設工程代理行為的設立和終止
代理人和被代理人的權(quán)利、義務及法律責任
(一)代理的法律特征
1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為
2、以被代理人的名義實施代理行為
3、是具有法律意義的行為
4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人
【例1】下列民事行為中屬于代理的是( )。
A.李某由于出差,將其電腦交給王某保管
B.孫某雇傭王某為其打掃房間
C.佟某委托中介為其征婚
D.海盈房地產(chǎn)公司委托律師事務所代其辦理登記事項
【答案】D
【例2】根據(jù)《民法通則》,關(guān)于代理的說法,正確的是( )【2013】
A.代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為的法律后果由被代理人承擔
B.代理人可以超越代理權(quán)實施代理行為
C.被代理人對代理人的一切行為承擔民事責任
D.代理是代理人以自己的名義實施民事法律行為
【答案】A
(二)代理的種類
委托代理(注:建設工程多為委托代理)
法定代理
指定代理
【例題】根據(jù)《民法通則》,施工單位的項目經(jīng)理屬于施工單位的( )?!?010】
A.委托代理人
B.法定代理人
C.指定代理人
D.職務代理人
【答案】A
(三)代理行為的設立和終止
1、代理行為的設立
(1)建設工程的承包活動不得委托代理(禁止轉(zhuǎn)包和肢解分包)
(2)取得法定資格方可從事的建設工程代理行為(如招標代理)
(3)委托代理的產(chǎn)生:授權(quán)委托書
2、建設工程代理行為的終止
(1)委托代理的終止情形:
1)代理期間屆滿或者代理事務完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(注:委托人和受托人都可以隨時解除合同,但除不可歸責于該當事人外,應賠償損失)
3)代理人死亡;
4)代理人喪失民事行為能力;
5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
建設工程代理行為的終止,主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。
(2)法定代理或指定代理的終止情形:
1)被代理人取得或者恢復民事行為能力;
2)被代理人或者代理人死亡;
3)代理人喪失民事行為能力;
4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。
注:被代理人死亡和取得或恢復行為能力委托代理不一定終止
【例1】下列各項不屬于委托代理終止原因的是( )。
A.代理期限屆滿
B.被代理人取得民事行為能力
C.被代理人取消委托
D.代理人喪失行為能力
【答案】B
【例2】委托代理不會因下列( )原因的出現(xiàn)而自行終止。
A.代理人辭去委托
B.代理人死亡
C.被代理人因傷致殘
D.作為代理人的法人終止
【答案】C
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(四)代理人和被代理人的權(quán)利、義務及法律責任
1、轉(zhuǎn)托代理(復代理)責任
(1)經(jīng)被代理人的同意:被代理人承擔;
(2)不經(jīng)被代理人同意,代理人承擔(例外:緊急情況下,為了保護被代理人的利益時,由被代理人承擔)。
2、無權(quán)代理
(1)無權(quán)代理情形:自始未授權(quán);超越代理權(quán);代理權(quán)終止
(2)無權(quán)代理責任
追認時:被代理人承擔(本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意)
不追認時,行為人承擔。
【例題】某施工設備經(jīng)銷商規(guī)定其業(yè)務員按合同價5%提取獎金。業(yè)務員王某在與施工企業(yè)洽談時提出,合同定價遵守公司規(guī)定,但王某本人按每臺50元補貼施工企業(yè)。施工企業(yè)表示同意,遂與王某簽訂了訂貨合同,并將獲得的補貼款入賬。王某行為的法律定性是( )。【2011】
A.合法行為
B.無權(quán)代理
C.不正當競爭
D.濫用代理權(quán)
【答案】A
3、表見代理
(1)構(gòu)成:1)存在足以使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實或理由;
2)本人存在過失;
3)相對人為善意
(2)法律后果:產(chǎn)生有權(quán)代理的后果,由本人承擔責任
【例1】關(guān)于表見代理的錯誤說法是( )。【2009】
A.表見代理的行為人沒有代理權(quán)
B.表見代理是無效代理
C.表見代理在本質(zhì)上屬于無權(quán)代理
D.善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)
【答案】B
【例2】A公司授權(quán)其采購員甲到B公司購買一批計算機,并交給甲已經(jīng)蓋公司公章的空白合同書,甲用此合同書與B公司訂立了購買一批電視機的合同,發(fā)生糾紛后,應當( )。
A.要求A公司支付計算機的貨款但B公司可不交付電視機
B.要求甲支付電視機的貸款
C.退貨
D.B公司向A公司交付電視機,要求A公司支付電視機的貨款
【答案】D
3、不當或違法代理應承擔連帶責任
(1)委托書授權(quán)不明:被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。
(2)代理人和第三人惡意串通:代理人和第三人負連帶責任。
(3)第三人知道行為人是無權(quán)代理:還與行為人實施民事行為給他人造成損害,由第三人和行為人負連帶責任。
(4)代理違法事項:代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。
【例1】下列情形中,代理人應當向被代理人承擔民事責任的有( )【2013】
A.第三人知道行為人沒有代理權(quán)仍與其實施民事行為給被代理人造成損害的
B.經(jīng)追認的越權(quán)代理行為
C.委托書授權(quán)不明的代理行為
D.代理人因事務繁忙未經(jīng)被代理人同意將代理事務轉(zhuǎn)托他人
E.被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的
【答案】AD
【例2】下列關(guān)于連帶責任的表述錯誤的是( )。
A.連帶債務人可以其相互間約定的債務清償份額拒絕清償全部債務
B.連帶債務人一人履行了全部債務后,其他債務人對債權(quán)人的債務解除
C.履行債務超過其應承擔份額的債務人,有權(quán)向其他債務人追償
D.債權(quán)人可以向連帶責任的多個債務人請求履行任何比例債務
【答案】A
小結(jié)
本節(jié)幾乎每年必考一道題,最多考兩道題,判斷代理關(guān)系、代理的種類、無權(quán)代理、表見代理、復代理、代理權(quán)的終止都是考點,委托代理是重點,表見代理是難點。
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