一級(jí)建造師《項(xiàng)目管理》考點(diǎn)講解：1Z206051施工合同分析的任務(wù)
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1Z206050建設(shè)工程施工合同實(shí)施
1Z206051施工合同分析的任務(wù)
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一、合同分析的含義
合同分析是從合同執(zhí)行的角度去分析、補(bǔ)充和解釋合同的具體內(nèi)容和要求，將合同目標(biāo)和合同規(guī)定落實(shí)到合同實(shí)施的具體問題和具體時(shí)間上，用以指導(dǎo)具體工作，使合同能符合日常工程管理的需要，使工程按合同要求實(shí)施，為合同執(zhí)行和控制確定依據(jù)。
合同分析不同于招標(biāo)投標(biāo)過程中對(duì)招標(biāo)文件的分析，其目的和側(cè)重點(diǎn)都不同。
合同分析往往由企業(yè)的合同管理部門或項(xiàng)目中的合同管理人員負(fù)責(zé)。
二、合同分析的目的和作用
(一)合同分析的必要性
由于以下諸多因素的存在，承包人在簽訂合同后、履行和實(shí)施合同前有必要進(jìn)行合同分析：
(1)許多合同條文采用法律用語，往往不夠直觀明了，不容易理解，通過補(bǔ)充和解釋，可以使之簡(jiǎn)單、明確、清晰;
(2)同一個(gè)工程中的不同合同形成一個(gè)復(fù)雜的體系，十幾份、幾十份甚至上百份合同之間有十分復(fù)雜的關(guān)系;
(3)合同事件和工程活動(dòng)的具體要求(如工期、質(zhì)量、費(fèi)用等)，合同各方的責(zé)任關(guān)系，事件和活動(dòng)之間的邏輯關(guān)系等極為復(fù)雜;
(4)許多工程小組，項(xiàng)目管理職能人員所涉及的活動(dòng)和問題不是合同文件的全部，而僅為合同的部分內(nèi)容，全面理解合同對(duì)合同的實(shí)施將會(huì)產(chǎn)生重大影響;
(5)在合同中依然存在問題和風(fēng)險(xiǎn)，包括合同審查時(shí)已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)和還可能隱藏著的尚未發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn);
(6)合同中的任務(wù)需要分解和落實(shí);
(7)在合同實(shí)施過程中，合同雙方會(huì)有許多爭(zhēng)執(zhí)，在分析時(shí)就可以預(yù)測(cè)預(yù)防。
(二)合同分析的作用
合同分析的目的和作用體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。
1.分析合同中的漏洞，解釋有爭(zhēng)議的內(nèi)容
在合同起草和談判過程中，雙方都會(huì)力爭(zhēng)完善，但仍然難免會(huì)有所疏漏，通過合同分析，找出漏洞，可以作為履行合同的依據(jù)。
在合同執(zhí)行過程中，合同雙方有時(shí)也會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議，往往是由于對(duì)合同條款的理解不一致所造成的，通過分析，就合同條文達(dá)成一致理解，從而解決爭(zhēng)議。在遇到索賠事件后，合同分析也可以為索賠提供理由和根據(jù)。
2.分析合同風(fēng)險(xiǎn)，制定風(fēng)險(xiǎn)對(duì)策
不同的工程合同，其風(fēng)險(xiǎn)的來源和風(fēng)險(xiǎn)量的大小都不同，要根據(jù)合同進(jìn)行分析，并采取相應(yīng)的對(duì)策。
3.合同任務(wù)分解、落實(shí)
在實(shí)際工程中，合同任務(wù)需要分解落實(shí)到具體的工程小組或部門、人員，要將合同中的任務(wù)進(jìn)行分解，將合同中與各部分任務(wù)相對(duì)應(yīng)的具體要求明確，然后落實(shí)到具體的工程小組或部門、人員身上，以便于實(shí)施與檢查。
三、建設(shè)工程施工合同分析的內(nèi)容
合同分析，在不同的時(shí)期，為了不同的目的，有不同的內(nèi)容，通常有以下幾個(gè)方面。
(一)合同的法律基礎(chǔ)
即合同簽訂和實(shí)施的法律背景。通過分析，承包人了解適用于合同的法律的基本情況(范圍、特點(diǎn)等)，用以指導(dǎo)整個(gè)合同實(shí)施和索賠工作。對(duì)合同中明示的法律應(yīng)重點(diǎn)分析。
(二)承包人的主要任務(wù)
(1)承包人的總?cè)蝿?wù)，即合同標(biāo)的。承包人在設(shè)計(jì)、采購(gòu)、制作、試驗(yàn)、運(yùn)輸、土建施工、安裝、驗(yàn)收、試生產(chǎn)、缺陷責(zé)任期維修等方面的主要責(zé)任，施工現(xiàn)場(chǎng)的管理，給業(yè)主的管理人員提供生活和工作條件等責(zé)任。
(2)工作范圍。它通常由合同中的工程量清單、圖紙、工程說明、技術(shù)規(guī)范所定義。工程范圍的界限應(yīng)很清楚，否則會(huì)影響工程變更和索賠，特別對(duì)固定總價(jià)合同。
在合同實(shí)施中，如果工程師指令的工程變更屬于合同規(guī)定的工程范圍，則承包人必須無條件執(zhí)行;如果工程變更超過承包人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)范圍，則可向業(yè)主提出工程變更的補(bǔ)償要求。
(3)關(guān)于工程變更的規(guī)定。在合同實(shí)施過程中，變更程序非常重要，通常要作工程變更工作流程圖，并交付相關(guān)的職能人員。
工程變更的補(bǔ)償范圍，通常以合同金額一定的百分比表示。通常這個(gè)百分比越大，承包人的風(fēng)險(xiǎn)越大.
工程變更的索賠有效期，由合同具體規(guī)定，一般為2 8天，也有1 4天的。一般這個(gè)時(shí)間越短，對(duì)承包人管理水平的要求越高，對(duì)承包人越不利。
(三)發(fā)包人的責(zé)任
這里主要分析發(fā)包人(業(yè)主)的合作責(zé)任。其責(zé)任通常有如下幾方面：
(1)業(yè)主雇用工程師并委托其在授權(quán)范圍內(nèi)履行業(yè)主的部分合同責(zé)任;
(2)業(yè)主和工程師有責(zé)任對(duì)平行的各承包人和供應(yīng)商之間的責(zé)任界限作出劃分，對(duì)這方面的爭(zhēng)執(zhí)作出裁決，對(duì)他們的工作進(jìn)行協(xié)調(diào)，并承擔(dān)管理和協(xié)調(diào)失誤造成的損失;
(3)及時(shí)作出承包人履行合同所必需的決策，如下達(dá)指令、履行各種批準(zhǔn)手續(xù)、作出認(rèn)可、答復(fù)請(qǐng)示，完成各種檢查和驗(yàn)收手續(xù)等;
(4)提供施工條件，如及時(shí)提供設(shè)計(jì)資料、圖紙、施工場(chǎng)地、道路等;
(5)按合同規(guī)定及時(shí)支付工程款，及時(shí)接收已完工程等。
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(四)合同價(jià)格
對(duì)合同的價(jià)格，應(yīng)重點(diǎn)分析以下幾個(gè)方面：
(1)合同所采用的計(jì)價(jià)方法及合同價(jià)格所包括的范圍;
(2)工程量計(jì)量程序，工程款結(jié)算(包括進(jìn)度付款、竣工結(jié)算、最終結(jié)算)方法和程序;
(3)合同價(jià)格的調(diào)整，即費(fèi)用索賠的條件、價(jià)格調(diào)整方法，計(jì)價(jià)依據(jù)，索賠有效期規(guī)定;
(4)拖欠工程款的合同責(zé)任。
(五)施工工期
在實(shí)際工程中，工期拖延極為常見和頻繁，而且對(duì)合同實(shí)施和索賠的影響很大，所以要特別重視。
(六)違約責(zé)任
如果合同一方未遵守合同規(guī)定，造成對(duì)方損失，應(yīng)受到相應(yīng)的合同處罰。通常分析：
(1)承包人不能按合同規(guī)定工期完成工程的違約金或承擔(dān)業(yè)主損失的條款;
(2)由于管理上的疏忽造成對(duì)方人員和財(cái)產(chǎn)損失的賠償條款;
(3)由于預(yù)謀或故意行為造成對(duì)方損失的處罰和賠償條款等;
(4)由于承包人不履行或不能正確地履行合同責(zé)任，或出現(xiàn)嚴(yán)重違約時(shí)的處理規(guī)定;
(5)由于業(yè)主不履行或不能正確地履行合同責(zé)任，或出現(xiàn)嚴(yán)重違約時(shí)的處理規(guī)定，特別是對(duì)業(yè)主不及時(shí)支付工程款的處理規(guī)定。
(七)驗(yàn)收、移交和保修
驗(yàn)收包括許多內(nèi)容，如材料和機(jī)械設(shè)備的現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收，隱蔽工程驗(yàn)收，單項(xiàng)工程驗(yàn)收，全部工程竣工驗(yàn)收等。
在合同分析中，應(yīng)對(duì)重要的驗(yàn)收要求、時(shí)間、程序以及驗(yàn)收所帶來的法律后果作說明。
竣工驗(yàn)收合格即辦理移交。移交作為一個(gè)重要的合同事件，同時(shí)又是一個(gè)重要的法律概念。它表示：
(1)業(yè)主認(rèn)可并接收工程，承包人工程施工任務(wù)的完結(jié);
(2)工程所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓;
(3)承包人工程照管責(zé)任的結(jié)束和業(yè)主工程照管責(zé)任的開始;
(4)保修責(zé)任的開始;
(5)合同規(guī)定的工程款支付條款有效。
(八)索賠程序和爭(zhēng)執(zhí)的解決
它決定著索賠的解決方法。這里要分析：
(1)索賠的程序;
(2)爭(zhēng)議的解決方式和程序;
(3)仲裁條款，包括仲裁所依據(jù)的法律、仲裁地點(diǎn)、方式和程序、仲裁結(jié)果的約束力等。
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