第9章　招標投標的相關法律法規(guī)

　　目錄

　　9.1《政府采購法》(掌握)(政府采購的法律責任在本課程第八章統(tǒng)一介紹。)

　　9.1.1《政府采購法》的立法目的

　　9.1.2《政府采購法》的適用范圍

　　9.1.3政府采購的基本原則

　　9.1.4政府采購當事人

　　9.1.5政府采購對供應商資格的要求

　　9.1.6政府采購的政策性規(guī)定

　　9.1.7政府采購的采購方式和程序

　　9.2《合同法》(熟悉)

　　9.2.1《合同法》的基本原則

　　9.2.2合同的訂立與效力

　　9.2.3合同的履行、變更和轉讓

　　9.2.4合同權利義務終止

　　9.2.5違約責任

　　9.2.6合同爭議的解決

　　9.3《民法通則》(了解)

　　9.3.1我國民法的淵源

　　9.3.2民法通則的基本原則

　　9.3.3民事法律關系

　　9.3.4訴訟時效

　　9.4工程建設有關法律和規(guī)定(熟悉)

　　9.4.1與工程建設有關的法律

　　9.4.2工程建設項目的投融資管理

　　9.4.3建設工程的施工許可

　　9.4.4從業(yè)資格制度

　　9.4.5發(fā)包與承包

　　9.4.6工程質量管理

　　9.4.7工程安全生產管理

　　9.5市政公用事業(yè)特許經營權、國有企業(yè)產權轉讓、國有土地使用權出讓、科學技術的研究開發(fā)、藥品采購等招標的主要規(guī)定(了解)

　　9.5.1市政公用事業(yè)特許經營

　　9.5.2國有企業(yè)產權轉讓

　　9.5.3國有土地使用權出讓

　　9.5.4科技項目招標

　　9.5.5藥品集中招標采購

　　大綱要求：

　　掌握《政府采購法》的適用范圍，政府采購的基本原則、政策規(guī)定、采購方式、程序、采購當事人和法律責任。

　　熟悉《合同法》中關于合同的訂立、效力、履行、變更和轉讓、權利義務終止、違約責任;合同爭議的解決方式。

　　了解《民法通則》中關于民事法律行為和代理、民事權利和責任的主要內容。

　　熟悉工程建設項目投融資決策管理規(guī)定，工程勘察設計、監(jiān)理和施工的市場準入、發(fā)包與承包等主要管理規(guī)定，工程質量和安全生產的主要管理規(guī)定。

　　了解市政公用事業(yè)特許經營權、國有企業(yè)產權轉讓、國有土地使用權出讓、科學技術的研究開發(fā)、藥品采購等招標的主要規(guī)定。

　　9.1政府采購法(掌握)

　　9.1《政府采購法》

　　9.1.1《政府采購法》的立法目的

　　9.1.2《政府采購法》的適用范圍

　　9.1.3政府采購的基本原則

　　9.1.4政府采購當事人

　　9.1.5政府采購對供應商資格的要求

　　9.1.6政府采購的政策性規(guī)定

　　9.1.7政府采購的采購方式和程序

　　2003年1月1日生效，《政府采購法》共九章88條。

　　9.1.1立法目的：

　　為了規(guī)范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效益，維護國家利益和社會公共利益，保護政府采購當事人的合法權益，促進廉政建設，制定本法。

　　9.1.2適用范圍(掌握)：5個方面。

　　《政府采購法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(地域范圍)進行的政府采購適用本法。本法所稱政府采購，是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織(主體范圍)，使用財政性資金(資金范圍)采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為(調整對象范圍)。本法所稱采購，是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為，包括購買、租賃、委托、雇用等?！?/P>

　　例外情形：附則規(guī)定三種情形例外，可以不適用《政府采購法》：

　　1)使用國際組織和外國政府貸款的政府采購，貸款協(xié)議對采購的具體條件另有規(guī)定的，但不得損害國家利益和社會公共利益;

　　2)對因嚴重自然災害和其他不可抗力事件所實施的緊急采購和涉及國家安全和秘密的采購;

　　3)軍事采購法規(guī)由中央軍事委員會另行制定。

　　9.1.3基本原則(掌握)

　　遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則。

　　9.1.4當事人：3類

　　《政府采購法》第14條規(guī)定，政府采購當事人，是指在政府采購活動中享有權利和承擔義務的主體，包括采購人、供應商和采購代理機構等。

　　(1)采購人：國家機關、事業(yè)單位、團體組織。

　　(2)供應商：包括提供貨物、工程或者服務的法人、其他組織、自然人。

　　(3)采購代理機構：是指經國務院或省級政府部門認定資格的機構。

　　9.1.5政府采購對供應商資格的要求

　　分為法定要求和特定項目條件。

　　(1)法定的供應商資格

　　1)具有獨立承擔民事責任的能力。

　　2)具有良好的商業(yè)信譽和健全的財務會計制度。――基本條件

　　3)具有履行合同所必需的設備和專業(yè)技術能力。――資源條件

　　4)具備依法納稅和繳納社會保障資金的良好記錄。――合法條件

　　5)參加政府采購活動前3年內，在經營活動中沒有重大違法紀錄。

　　6)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　(2)采購人規(guī)定的具體采購項目涉及的特定條件

　　一般包括：資質、生產能力、業(yè)績、生產許可、財務狀況、專業(yè)人員等。這些特定條件必須在采購文件中明示，并且不能通過設定特定資格條件來妨礙充分競爭和公平競爭，人為設定歧視條款。

　　9.1.6政府采購的政策性規(guī)定(掌握)

　　經濟性和社會性的政策性目標主要有：

　　①扶持本國企業(yè)的發(fā)展，采購人應當采購本國的貨物、工程和服務;

　　②促進就業(yè)，供應商必須安排一定數(shù)量的失業(yè)人員;

　?、酃?jié)約資源，保護環(huán)境，強制購買節(jié)能環(huán)保產品;

　　④扶持中小企業(yè)、保護殘疾人興辦的企業(yè)，價格優(yōu)惠方式給予照顧等。

　　目前，已經強制實施的部分政策性規(guī)定：

　　(1)采購本國貨物、工程和服務

　　《政府采購法》第10條規(guī)定，采購人應當采購本國貨物、工程和服務。對在中國境內無法獲取、境外使用以及另有規(guī)定的情形例外審批。

　　(2)優(yōu)先采購自主創(chuàng)新產品：財政部《政府采購自主創(chuàng)新產品目錄》

　　(3)強制采購節(jié)能產品：發(fā)改委《節(jié)能產品政府采購實施意見》

　　(4)優(yōu)先采購環(huán)境標志產品：財政部和國家環(huán)?？偩帧蛾P于環(huán)境標志產品政府采購實施的意見》等，政府采購清單。

　　9.1.7政府采購的采購方式和程序(掌握)

　　《政府采購法》第26條規(guī)定，“政府采購采用以下方式：

　　(一)公開招標;

　　(二)邀請招標;

　　(三)競爭性談判;

　　(四)單一來源采購;

　　(五)詢價;

　　(六)國務院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。

　　公開招標應作為政府采購的主要采購方式?！?/P>

　　(1)公開招標：

　　適用于達到公開招標數(shù)額標準的貨物、工程和服務。

　　國務院――中央預算：國務院規(guī)定：單項或批量采購金額一次性達到120萬元以上的貨物或服務，200萬元以上的工程。

　　地方政府――地方預算

　　其他程序：見《政府采購法》。

　　(2)邀請招標：法律規(guī)定限于貨物和服務，隨機邀請3家以上。

　　1)邀請招標的適用范圍。具備下列兩種情形，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意后，可以采用邀請招標方式進行采購：①具有特殊性，只能從有限范圍的供應商處采購的;②采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。

　　2)邀請招標的程序。政府采購采用邀請招標方式采購的，應當在省級以上人民政府財政部門指定的政府采購信息媒體發(fā)布資格預審公告，公布投標人資格條件，資格預審公告的期限不得少于7個工作日。投標人應當在資格預審公告期結束之日起3個工作日前，按公告要求提交資格證明文件。采購人從評審合格投標人中通過隨機方式選擇3家以上的潛在投標人，并向其發(fā)出投標邀請書。邀請招標的后續(xù)程序與公開招標的程序相同。

　　(3)競爭性談判：

　　是指從符合相應資格條件的供應商名單中確定不少于3家的供應商參加談判，最后從中確定成交供應商的采購方式。

　　1)競爭性談判的適用范圍。具備下列四種情形，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意后，可以采用競爭性談判方式進行采購：

　?、僬袠撕鬀]有供應商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的;

　　②技術復雜或者性質特殊，不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的;

　?、鄄捎谜袠怂钑r間不能滿足用戶緊急需要的;

　?、懿荒苁孪扔嬎愠鰞r格總額的。

　　2)競爭性談判的主要程序是：成立談判小組、制定談判文件、確定邀請參加談判的供應商名單、談判和確定成交供應商。

　　(4)單一來源采購

　　是指采購人向某一特定供應商直接采購貨物或服務的采購方式。

　　單一來源采購的適用范圍。具備下列三種情形，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意后，可以采用單一來源方式進行采購：

　?、僦荒軓奈ㄒ还烫幉少彽?

　?、诎l(fā)生了不可預見的緊急情況不能從其他供應商處采購的;

　?、郾仨毐ＷC原有采購項目一致性或者服務配套的要求，需要繼續(xù)從原供應商處添購，且添購資金總額不超過原合同采購金額10%的。

　　(5)詢價

　　詢價，是指從符合相應資格條件的供應商名單中確定不少于3家的供應商，向其發(fā)出詢價通知書讓其報價，最后從中確定成交供應商的采購方式。

　　1)詢價的適用范圍。采購的貨物規(guī)格和標準統(tǒng)一、現(xiàn)貨貨源充足且價格變化幅度小的政府采購項目，經設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意后，可以采用詢價方式采購。

　　2)詢價的主要程序是：成立詢價小組、確定被詢價的供應商名單、詢價和確定成交供應商。

　　注意：除“公開招標”外，其他4種形式，經需設區(qū)的市、自治州以上人民政府財政部門同意后，可以采用。

　　9.2合同法(熟悉)

　　大綱要求：

　　熟悉《合同法》中關于合同的訂立、效力、履行、變更和轉讓、權利義務終止、違約責任;合同爭議的解決方式。

　　《合同法》分為總則和分則兩部分，共23章428條，總則部分有八章，主要涉及合同的訂立、履行、變更和轉讓、違約責任等內容，概括說明合同從始至終各個階段的權利義務內容要素。分則是對各類合同的概念、形式、具體權利義務內容等的規(guī)定。

　　9.2.1基本原則

　　平等、公平、自愿、誠實信用、合法性等方面原則。

　　9.2.2合同的訂立與效力(熟悉)

　　(1)要約與承諾

　　合同訂立是締約各方之間通過協(xié)商達成一致合同內容，并以一定形式表示的過程。必須經過要約與承諾兩個階段。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱之要約人，接受要約一方為受要約人。要約包含三個方面，一是要約是特定人的意思表示。二是要約的內容應當具體確定。三是要約必須具有訂立合同的意圖。要約邀請，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　(2)合同的內容、形式

　　《合同法》第12條規(guī)定，內容在于約定，一般包括：當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、地點和方式、違約責任、解決爭議的方法等條款。

　　建設工程合同中對建設工程承包范圍、承包方式、工期、工程價款計算以及支付、指定分包、保修責任等方面的約定。合同的形式是指締約當事人所達成的協(xié)議的表現(xiàn)形式?！逗贤ā返?0條規(guī)定，“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式?！睍嫘问绞侵府斒氯艘晕淖直磉_協(xié)議的內容的形式。一般表現(xiàn)為合同書，協(xié)議書等。當事人之間來往的電報、圖表、修改合同的文書，都屬于合同的書面形式。

　　建設工程合同、借款合同、租賃期限六個月以上的租賃合同、工程監(jiān)理、融資租賃合同，應當采用書面形式。

　　(3)合同的效力：是指已成立的合同將對合同當事人乃至第三人產生的法律拘束力。可將合同的效力狀態(tài)分為生效、可撤銷以及效力待定三種。

　　1)合同的成立。一般規(guī)定，承諾生效時合同成立。

　　2)合同的生效?！逗贤ā返?4條規(guī)定，合同自成立時生效。同時，合同生效需滿足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當事人締約時應有相應的締約能力，意思表示真實，不違反強制性法律規(guī)范以及公序良俗原則，標的確定并且可能等四個方面。如合同欠缺生效要件，則可能最終會導致合同無效、效力待定或者合同的可撤銷。

　　3)無效合同。合同無效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無效情形時，合同當然不產生效力，且絕對無效，自始無效。

　　無效的情形：合同法第52條，①欺詐/脅迫損害國家利益;②惡意串通，損害國家集體第三人利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會公共利益;⑤違反法律/行政法規(guī)強制性的規(guī)定。

　　4)可撤銷合同。可撤銷合同是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤消權的一方當事人是否行使撤銷權的合同。具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權的，或者具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權的，撤銷權消滅。效力：在未被撤銷之前，合同有效。被撤銷的合同自合同訂立之時失去法律約束力，可視為無效合同。當事人負有相互返還財產、賠償損失等義務，當事人之間權利義務關系應當恢復至合同生效之前?？沙蜂N的情形：①重大誤解、②訂立合同時顯失公平、③以欺詐、脅迫的手段或者④乘人之危訂立合同的，合同當事人一方也有權申請撤銷合同。

　　一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。以給公民及其親友的生命健康、名譽、榮譽、財產等造成損害，或者以給法人的名譽、榮譽、財產等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示的，可以認定為脅迫行為。

　　一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方作出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。行為人因對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。

　　5)效力待定合同。所謂效力待定合同是指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經有權補正人追認方為生效的合同。效力待定的要素主要為當事人主體資格欠缺，無權代理人、無處分權人訂立的合同等。

　　合同無效、被撤銷或終止后，爭議解決條款依然有效。(注意比較合同終止后有效的條款。)

　　9.2.3合同的履行、變更和轉讓(熟悉)

　　(1)合同的履行

　　是指合同生效之后，合同當事人按照合同的約定實施合同標的的行為，合同的履行主要是當事人實施給付義務的過程。

　　原則：全面履行原則、協(xié)作原則、經濟合理原則。

　　(2)合同的變更和轉讓

　　1)合同的變更。合同變更是合同關系的局部變化，如標的數(shù)量的增減、價款的變化、履行時間、地點、方式的變化等。

　　2)合同的權利轉讓。合同權利的轉讓也稱為債權轉讓，是指債權人通過協(xié)議將合同的權利全部或者部分的轉讓給第三人。

　　合同權利的轉讓可以分為全部轉讓或者部分轉讓。部分轉讓的，受讓的第三人加入合同關系，與原債權人共享債權，原合同之債因此變?yōu)槎鄶?shù)人之債。

　　債權轉讓中應當注意，轉讓合同權利按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，在程序完成之后方為生效。合同權利轉讓須通知債務人，未經通知的，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。

　　3)合同的義務轉讓。是指基于當事人協(xié)議或法律規(guī)定，由債務人移轉全部或部分債務給第三人，第三人就移轉的債務而成為新債務人的現(xiàn)象。

　　債務轉讓的構成應當征得債權人的同意后方為生效。

　　4)合同權利義務的概括轉讓。即合同主體的變化，是指合同當事人一方在不改變合同的內容的前提下將其全部的合同權利義務一并轉讓給第三人。概括轉讓的前提是：

　　①須以合法有效的合同存在為前提。

　?、诒仨毥泴Ψ酵狻?/P>

　?、郯ê贤磺袡嗬x務的轉移。包括主權利和從權利，主義務和從義務的轉移。但專屬于債權人或債務人自身的權利義務除外。

　?、茉贤斒氯艘环脚c第三人必須就合同權利義務的概括轉讓達成協(xié)議，且該協(xié)議應符合民事法律行為有效要件。

　?、輽嗬x務的概括轉移應當符合法律規(guī)定。如根據(jù)《建筑法》的規(guī)定，中標后的承包單位不能將自己的全部權利與義務轉讓給第三方。

　　9.2.4合同權利義務的終止(熟悉)

　　(1)合同終止的概念和效力

　　是指依法生效的合同，因具備法定的或者當事人約定的情形，造成合同權利義務的消滅。合同終止后，債權人不再享有合同權利，債務人也不必再履行合同義務。

　　法定終止的情形：《合同法》第91條，如因①履行、②解除、③抵銷、④標的物提存等方面原因，合同可以終止。

　　約定終止：當事人約定

　　合同的結算清理條款、仲裁訴訟條款有效。(注意比較合同無效、被撤銷或終止后，有效的條款。)

　　(2)合同的解除

　　1)合同的解除，是指合同成立生效后，當具備法律規(guī)定的合同解除條件或者當事人通過行使約定的解除權，因其一方或各方的意思表示而使合同關系歸于消滅的行為。合同的解除可以概括分為法定解除和約定解除。

　　法定解除：《合同法》第94條規(guī)定的四種情況，包括①不可抗力、②預期違約、③遲延履行、④其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的等情形。

　　約定解除：由雙方合同約定。

　　合同解除是合同終止的一類情形。

　　2)建設工程施工合同的解除。最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》分別對發(fā)包人和承包人的合同解除權做出相應規(guī)定。

　　在承包人有過錯的情況下，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的情形。例如：承包人在合同約定和催告的期限內沒有完工;承包人已經完成的工程質量不合格，且拒絕修復的;或者在工程施工承包過程中擅自將己方承包的建設工程非法轉包或違法分包的等。

　　在發(fā)包人有違約行為或違法行為時，即發(fā)包人如未按約定支付工程價款的，或者提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準，或者不履行合同約定的協(xié)助義務的，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內仍未履行相應義務，承包人即有權向法院或者仲裁機構請求解除建設工程施工合同。

　　9.2.5違約責任(熟悉)

　　(1)違約責任的概念及構成

　　是指合同當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定時，依照法律規(guī)定或者合同的約定所應承擔的法律責任。

　　1)違約責任的構成要件：違約行為和無免責事由，前者稱為積極條件，后者為消極要件。其中違約行為可分為四類：

　?、俨宦男?，包括履行不能和拒絕履行。

　　②履行遲延;

　?、鄄煌耆男?。分為瑕疵給付與加害給付。瑕疵給付主要是指給付在數(shù)量上不完全、不符合質量要求、履行時間與履行地點不當、履行方法不符合約定。加害給付是履行有瑕疵而造成了債權人的人身或財產的損失。加害給付將有可能導致違約責任與侵權責任的競合。

　?、茴A期違約，是指在合同履行期限到來之前，一方無正當理由而明確表示在履行期到來后將不履行合同，或者以其行為表明在履行其到來后將不可能履行合同。包括明示和默示兩種情況。

　　2)無免責事由：在履行過程中不存在法定和約定的免責事由。法定的免責事由是指存在不可抗力。約定的免責事由是指當事人事先在合同中約定免除合同責任的事由。國際貿易當中常見。

　　3)歸責原則。判斷一種行為是否構成違約應當采用何種方法，即為歸責原則。我國合同法采用了嚴格責任原則來認定違約行為。

　　嚴格責任原則，是指在違約行為發(fā)生以后，確定違約當事人的責任，應當主要考慮違約的結果是否因違約方違反合同約定所致，而不考慮違約方的主觀態(tài)度是故意或者是過失?！逗贤ā返?07條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。

　　(2)違約責任的承擔方式

　　《合同法》第107條規(guī)定，在合同履行過程中，一方構成違約，相對方可以請求繼續(xù)履行合同債務、停止違約行為、賠償損失、支付違約金、執(zhí)行定金罰則及其他補救措施。

　　(3)建設工程施工合同中的違約責任

　　如合同約定由發(fā)包人提供場地、技術資料，而發(fā)包人未按約定的時間和要求提供這些條件，或發(fā)包人未按約定支付工程款，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。在這里發(fā)包人承擔違約責任的方式是采取補救措施和賠償損失。

　　對于承包人而言，承包人應按照設計文件和施工規(guī)范進行施工，不得偷工減料、粗制濫造，發(fā)包人有權要求承包人在合理期限內無償修理或者返工、改建。這里承包人承擔違約責任的方式主要表現(xiàn)為繼續(xù)履行，同時還要承擔逾期交付引起的違約責任，發(fā)包人可選擇支付違約金、減少價款、行使擔保債權等方式主張權利。

　　9.2.6合同爭議解決(熟悉)(4種)

　　1)協(xié)商。成本低。

　　2)調解。

　　3)仲裁。

　　4)訴訟。

　　9.3民法通則(了解)

　　9.3.1我國民法的淵源

　　交易習慣有時也被援引到民事法律關系的適用上。

　　9.3.2民法通則的基本原則

　　當事人的法律地位應當是平等的，即使是具有隸屬關系上、下級組織，彼此在民事法律關系中也應處于平等的地位。

　　誠實信用原則，在大陸法系國家被稱為“帝王條款”，是最基本的民法原則，兼有道德規(guī)范和法律規(guī)范的雙重特性。

　　9.3.3民事法律關系

　　(1)民事法律關系的要素和分類

　　民事法律關系，是民事主體之間的具有民事權利義務內容的社會關系。民事法律關系的要素包括主體、客體、內容等三方面。

　　民事法律關系的主體是指參與并構成民事法律關系享有權利和承擔義務的人。民事法律關系的主體，必須具備民事權利能力和民事行為能力。自然人、法人是最基本的民事主體，非法人組織也參加一定的民事活動，享有相應的權利能力和行為能力。

　　民事法律關系的客體是主體發(fā)生法律關系中對價或利益的載體事物。這種事物是多樣性的，包括物、行為、智力成果，人的名譽、榮譽、人的身體、勞動能力、財產權利等。

　　民事法律關系的內容是指民事法律關系的主體享有的權利和承擔的義務。

　　民事法律關系按照是否具有財產利益，分為財產法律關系和人身法律關系。財產法律關系是指具有財產內容的民事法律關系。人身關系是指與主體不可分離，不直接具有財產內容的民事法律關系。

　　(2)民事主體：

　　是指依法參與民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的人。

　　1)自然人。自然人具有獨立的民事權利能力(平等)和民事行為能力。

　　《民法通則》根據(jù)行為人年齡與智力狀況的不同，將自然人的民事行為能力分為三類：

　?、偻耆袷滦袨槟芰?。18周歲以上的自然人是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。16周歲以上不滿18周歲的自然人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為。

　?、?0周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

　?、鄄粷M十周歲的未成年人、不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動。

　　民事主體：依法參與民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的人。

　　2)法人。《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。”

　?、俜ㄈ说奶卣?。法人具有的基本特征：

　　A)法人是一種社會組織。

　　B)法人是依法成立的社會組織。

　　C)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織。

　　D)法人是能夠獨立承擔民事責任的社會組織。

　　②法人的分類。我國民法通則根據(jù)法人設立的宗旨和所從事的活動的性質將法人分為兩類：一是企業(yè)法人;二是機關事業(yè)單位和社會團體法人，后者又稱為非企業(yè)法人。

　?、鄯ㄈ说拿袷聶嗬芰兔袷滦袨槟芰Α７ㄈ说拿袷聶嗬芰Σ皇亲匀荒芰?，而是法律所賦予的一種資格?！睹穹ㄍ▌t》第36條明確了法人是具有民事權利能力的社會組織。

　　法人民事行為能力，是指法人以自己的意思獨立進行民事活動，取得獨立的民事權利并承擔民事義務的能力或資格。法人作為民事主體之一，除了具有民事權利能力之外，還必須有民事行為能力。《民法通則》第36條肯定了法人具有民事行為能力。

　　法人的民事責任能力，是指法人在自己權利能力的范圍內，對于自己所為的違法行為，應當承擔民事責任的能力或資格。

　　企業(yè)法人是以營利為目的、獨立從事商品生產和經營活動的經濟組織。在現(xiàn)代企業(yè)制度中，企業(yè)法人又可分為公司法人和非公司法人。

　　機關法人是指依法享有國家賦予的行政權力，以國家財政預算作為獨立的活動經費，具有法人地位的中央和地方各級國家機關。

　　事業(yè)單位法人是指從事非營利性的、社會公益事業(yè)的各類法人，如從事文化、教育、衛(wèi)生、體育、新聞、出版等公益事業(yè)的單位。

　　社會團體法人是指由自然人或法人自愿組成，從事社會公益、文學藝術、學術研究、宗教等活動的各類法人。社會團體包括的范圍十分廣泛。如人民群眾團體、社會公益團體、文學藝術團體、宗教團體等。

　　《社會團體登記管理條例》

　　(3)民事法律行為和代理(了解)

　　1)民事法律行為。民事法律行為是自然人或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。

　?、倜袷路尚袨榈奶卣?。民事法律行為具有如下特征：(3個特征)

　　A)民事法律行為是一種合法行為。

　　B)民事法律行為是以行為人的意思表示作為構成要素。

　　C)民事法律行為能夠實現(xiàn)設立、變更或消滅民事法律關系的后果。

　?、诿袷路尚袨榈臈l件和形式。

　　《民法通則》第55條規(guī)定的條件：(3種)

　　A)行為人具有相應的民事行為能力;

　　B)意思表示真實;

　　C)不違反法律或者社會公共利益。

　　形式：書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應當依照法律規(guī)定。

　　③無效民事行為和可變更、可撤銷的民事行為。

　　2)代理，是指代理人以被代理人的名義，在代理權限內與第三人為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。

　　委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　(4)民事權利(了解)

　　民事權利是民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為(作為或不作為)以實現(xiàn)某種利益的可能性?！睹穹ㄍ▌t》將民事權利分為財產所有權和與財產所有權有關的財產權、債權、知識產權和人身權等4類。

　　債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。

　　我國《民法通則》還確立將不當?shù)美蜔o因管理納入了債權的發(fā)生原因。

　　知識產權是以對于人的智力成果通過法律確立而實現(xiàn)獨占排他的利用從而取得利益為內容的權利。知識產權的客體是人的智力成果，權利主體對智力成果有專有的權利，權利人從知識產權取得的利益既有經濟性質的，也有非經濟性質的。我國《民法通則》確立的知識產權包括著作權、專利權、商標權。

　　人身權是指民事主體依法享有的與人身不可分離又無直接財產內容的民主權利。包括人格權與身份權兩個類別。人格權的具體內容包括：生命權、身體權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、隱私權。身份權的具體內容包括：榮譽權、配偶權、親屬權。

　　(5)民事責任(了解)

　　民事責任是指民事主體違反民事義務而依法應承擔的民事法律后果。因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任，法律另有規(guī)定的除外。

　　1)違反合同的民事責任。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。

　　2)侵權的民事責任。因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔民事責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，應當承擔適當?shù)拿袷仑熑巍?/P>

　　3)承擔民事責任的方式。

　　承擔民事責任的方式主要有：13種

　　停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產、恢復原狀、修理、重作、更換、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉。

　　單獨適用，或合并適用。

　　人民法院審理民事案件，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。

　　9.3.4訴訟時效

　　訴訟時效是指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利，當時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院依訴訟程序強制義務人履行義務之權利的制度。

　　我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年，但下列情形的訴訟時效期間為1年：身體受到傷害要求賠償?shù)?、出售質量不合格的商品未聲明的、延付或者拒付租金的、寄存財物被丟失或者損毀的。

　　訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。但是，從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。

　　在訴訟時效期間的最后6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。

　　9.4工程建設有關的法律和規(guī)定(熟悉)

　　9.4.1與工程建設有關法律和規(guī)定

　　與工程建設有關的法律按照效力層級可以分為法律、行政法規(guī)、地方法規(guī)、規(guī)章以及政策性文件等。

　　(1)法律

　　《建筑法》自1998年3月1日起施行。《建筑法》為建筑活動的監(jiān)管、市場秩序的維護和完善、建筑工程的質量安全保障、建筑活動各方當事人的利益平衡等方面提供了系統(tǒng)的法律保障，標志著我國建筑活動開始進入系統(tǒng)法律管理的軌道。《建筑法》共計8章85條，包括總則、建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產管理、建筑工程質量管理、法律責任、附則。

　　《招標投標法》，2000年1月1日起施行?！墩少彿ā?，2003年1月1日起施行。

　　(2)行政法規(guī)

　　為了進一步完善建設工程類法律規(guī)范，落實相關法律規(guī)定，國務院發(fā)布的法律規(guī)定主要有《注冊建筑師條例》(1995年)、《建設工程質量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》(2000年)、《建設工程安全生產管理條例》等等。

　　(3)部頒規(guī)章

　　建設部主要發(fā)布的有：《房屋建筑工程和市政基礎設施工程竣工驗收備案管理暫行辦法》(2000年)，《房屋建筑工程質量保修辦法》，《建筑工程施工許可管理辦法》，《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，《建設工程勘察質量管理辦法》(2002年)，《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》(2004年)，《建設工程價款結算暫行辦法》(2004年)，《勘察設計注冊工程師管理規(guī)定》(2005年)，《建設工程質量檢測管理辦法》(2005年)，《建筑智能化工程設計與施工資質標準》(2006年)等等。

　　9.4.2工程建設項目的投融資管理(熟悉)

　　(1)政策法規(guī)介紹

　　國務院于2004年發(fā)布《國務院關于投資體制改革的決定》，國家發(fā)改委發(fā)布的《企業(yè)投資項目核準暫行辦法》(2004年)，《外商投資項目核準暫行管理辦法》(2004年)，《關于實行企業(yè)投資項目備案制指導意見的通知》(2004年)，《關于改進和完善報請國務院審批或核準投資項目的管理辦法》(2004年)等等。

　　(2)項目投融資管理

　　審批、核準、備案三種方式。

　　1)項目備案與核準。

　　不使用政府投資資金的項目，一律不再實行審批制。區(qū)別不同情況實行核準制和備案制。其中，政府僅對重大項目和限制類項目從維護社會公共利益角度(環(huán)境保護、土地使用、資源利用、安全生產、城市規(guī)劃)進行核準，其他項目無論規(guī)模大小，均改為備案制。《政府核準的投資項目目錄》以外的，為備案制。

　　2)項目審批與核準(不使用政府投資資金的項目)。

　　發(fā)改委審批與核準：對于《國家發(fā)展改革委核報國務院核準或審批的固定資產投資項目目錄(試行)》內符合行業(yè)和專項發(fā)展建設規(guī)劃以及產業(yè)政策要求的，由國家發(fā)展改革委同有關部門審批或核準，報國務院備案。

　　國務院審批與核準：對于《目錄》內屬于下列情況之一的項目，由國家發(fā)改委會同有關部門提出審批或核準的初步意見，報請國務院審批或核準：(一)發(fā)展建設規(guī)劃以外的項目;(二)產業(yè)政策限制發(fā)展的項目;(三)符合第一條規(guī)定的條件，但性質特殊、影響重大的項目;(四)有關方面意見不盡一致，但從經濟和社會發(fā)展全局考慮仍有必要建設的項目;(五)國務院明確要求報送國務院審批或核準的項目。

　　項目核準文件有效期2年，自發(fā)布之日起計算。

　　3)融資方式。根據(jù)《國務院關于投資體制改革的決定》的規(guī)定，為了促進市場經濟的進一步發(fā)展，國家鼓勵發(fā)展多種融資渠道和融資方式，允許各類企業(yè)以股權融資方式籌集投資資金，逐步建立起多種募集方式相互補充的多層次資本市場。

　　9.4.3工程建設的施工許可

　　建設工程施工許可制度，是建設行政主管部門根據(jù)建設單位的申請，依法對建設工程是否具備施工條件進行審查，符合條件者，準許該建設工程開始施工并頒發(fā)建筑許可證的制度。建設工程施工許可制度是政府對建筑市場實施宏觀管理的一個組成部分。

　　(1)施工許可的主體

　　我國《建筑法》所確認的施工許可的主體系工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門。建筑法規(guī)定，建筑工程開工前，建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證。建設行政主管部門應當自收到申請之日起十五日內，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。

　　(2)施工許可的條件

　　1)《建筑法》規(guī)定，申請領取施工許可證，應當具備下列條件：

　?、僖呀涋k理該建筑工程用地批準手續(xù);

　　②在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經取得規(guī)劃許可證;

　?、坌枰疬w的，其拆遷進度符合施工要求;

　?、芤呀洿_定建筑施工企業(yè);

　　⑤有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料;

　?、抻斜ＷC工程質量和安全的具體措施;

　　⑦建設資金已經落實;

　?、喾?、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　　(3)施工許可的期限(熟悉時限、延期、中止、重新辦理)

　　《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。因故不能按期開工的，應當向發(fā)證機關申請延期;延期以兩次為限，每次不超過3個月。

　　在建工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起一個月內，向發(fā)證機關報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建設工程恢復施工時，應當向發(fā)證機關報告;中止施工滿1年的工程恢復施工前，建設單位應當報發(fā)證機關核驗施工許可證。

　　按照國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應當及時向批準機關報告情況。因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

　　9.4.4從業(yè)資格制度(熟悉)

　　(1)法人從業(yè)資格制度：分為三大類：

　　1)建筑施工企業(yè)。建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質，經審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質證書后，方可在資質許可的范圍內從事建筑施工活動。

　　建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。(注意沒有“工程總承包”)

　　施工總承包資質、專業(yè)承包資質、勞務分包資質序列按照工程性質和技術特點分別劃分為若干資質類別。

　　各資質類別按照規(guī)定的條件劃分為若干資質等級。

　　2)勘察、設計企業(yè)。從事建設工程勘察、工程設計活動的企業(yè)，應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和勘察設計業(yè)績等條件申請資質，經審查合格，取得建設工程勘察、工程設計資質證書后，方可在資質許可的范圍內從事建設工程勘察、工程設計活動。

　　工程勘察資質分為工程勘察綜合資質、工程勘察專業(yè)資質、工程勘察勞務資質。工程勘察綜合資質只設甲級;工程勘察專業(yè)資質設甲級、乙級，根據(jù)工程性質和技術特點，部分專業(yè)可以設丙級;工程勘察勞務資質不分等級。

　　工程設計資質分為工程設計綜合資質、工程設計行業(yè)資質、工程設計專業(yè)資質和工程設計專項資質。工程設計綜合資質只設甲級;工程設計行業(yè)資質、工程設計專業(yè)資質、工程設計專項資質設甲級、乙級。根據(jù)工程性質和技術特點，個別行業(yè)、專業(yè)、專項資質可以設丙級，建筑工程專業(yè)資質可以設丁級。

　　3)監(jiān)理企業(yè)。從事建設工程監(jiān)理活動的企業(yè)，應當按照《工程監(jiān)理企業(yè)資質管理規(guī)定》取得工程監(jiān)理企業(yè)資質，并在工程監(jiān)理企業(yè)資質證書許可的范圍內從事工程監(jiān)理活動。

　　工程監(jiān)理企業(yè)資質分為綜合資質、專業(yè)資質和事務所資質。其中，專業(yè)資質按照工程性質和技術特點劃分為若干工程類別。綜合資質、事務所資質不分級別。專業(yè)資質分為甲級、乙級;其中，房屋建筑、水利水電、公路和市政公用專業(yè)資質可設立丙級。

　　(2)自然人從業(yè)資格制度

　　自然人從事建設工程活動的從業(yè)資格包括注冊建造師、注冊造價工程師、注冊建筑師、注冊監(jiān)理工程師、注冊結構工程師等方面的資格，各類注冊資格的職業(yè)人員應當按照規(guī)定認定資格、在規(guī)定的執(zhí)業(yè)范圍內進行執(zhí)業(yè)并在執(zhí)業(yè)中遵守法律規(guī)定承擔法律責任。

　　9.4.5發(fā)包與承包(熟悉)

　　(1)一般規(guī)定

　　建設工程的發(fā)包，通常是指建設單位將建設工程的勘察、設計、施工等任務的全部或部分通過招投標或其他方式，交付給具有從事建設活動法定從業(yè)資格的單位完成，并按合同約定支付報酬的行為。建設工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位。

　　建設工程的承包，是指具有從事建設活動法定從業(yè)資格的單位，通過投標或其他方式，承攬建設工程業(yè)務，進行工程建設，并按約定取得報酬的行為。

　　建設工程的發(fā)包與承包應當采取簽訂書面合同的形式。

　　《合同法》第269條規(guī)定，建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。當事人依法訂立的合同在當事人之間具有法律的效力，發(fā)包單位和承包單位應當全面履行合同約定的義務，不按照合同約定履行義務的，依法承擔違約責任。

　　(2)與發(fā)包有關的法律規(guī)定

　　我國與發(fā)包承包有關的規(guī)定有《建筑法》第3章“建筑工程發(fā)包與承包”、《合同法》第16章“建設工程合同”、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》等法律、法規(guī)與規(guī)章。

　　1)發(fā)包主體包括建設單位和總承包單位兩類：

　　①建設單位。建設工程的發(fā)包主體，通常為建設工程的建設單位，即投資建設該建設工程的單位，通常也叫業(yè)主或發(fā)包人。

　?、诳偝邪鼏挝?。建設工程實行總承包的，總承包單位經建設單位的同意，對部分工程項目進行分包的，總承包單位即是分包單位的發(fā)包單位。

　　2)建設工程發(fā)包方式：一是招標發(fā)包，二是直接發(fā)包。招標發(fā)包為原則，直接發(fā)包是例外。根據(jù)《招標投標法》及原國家計委2000年頒布的《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，達到規(guī)定限額標準的涉及社會公共利益、使用國家貸款或外國政府貸款的重大項目必須采取招標形式發(fā)包。

　　3)發(fā)包中的禁止性規(guī)定，需要注意的有：三禁止

　?、俳瓜薅òl(fā)包?！督ㄖā返?3條規(guī)定，政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定發(fā)包單位將建筑工程發(fā)包給指定的承包單位。

　?、诮怪獍l(fā)包?！督ㄖā返?4條規(guī)定，“提倡對建設工程實行總承包，禁止將建設工程肢解發(fā)包?！彼^肢解發(fā)包是指，將應當由一個承包單位完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。

　?、劢垢深A建筑材料采購。建筑材料、建筑構配件和設備將直接影響到建設工程的質量?！督ㄖā返?5條規(guī)定，依合同約定建筑材料、建筑構配件和設備應由工程承包單位采購的，發(fā)包單位不得指定承包單位購入用于工程的建筑材料、建筑構配件和設備或者指定生產廠、供應商。

　　(注意比較承包的禁止性規(guī)定)

　　(3)與承包有關的法律規(guī)定

　　1)承包的主體。根據(jù)《建筑法》第26條規(guī)定，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設計單位和工程監(jiān)理單位，應持有依法取得的資質證書，并在資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可或以任何形式使用其他企業(yè)的名義承攬工程。

　　2)承包的方式。可分為總承包與分承包;按承包主體的數(shù)量不同，可分為獨立承包與聯(lián)合承包。

　?、俟こ炭偝邪?，對工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行(竣工驗收)等實行全過程或若干階段承包的企業(yè)，總承包單位對工程項目的質量、工期、造價等向建設單位負責。

　?、诠こ谭殖邪?，簡稱分包，是指總承包單位將所承包建設工程的一部分依法分包給具有相應資質的承包單位的行為?！督ㄖā吩试S分包，但禁止違法分包。工程分承包可分為專業(yè)分包與勞務分包。

　　工程分包后，總承包單位對現(xiàn)場具有總包管理責任，應就全部工程按總承包合同約定對建設單位承擔責任，分包單位應當服從總包單位對現(xiàn)場的管理，同時，總包單位與分包單位就分包工程向建設單位承擔連帶責任。

　　③共同承包(聯(lián)合承包)是指兩個以上承包單位組成聯(lián)合體承包工程，并根據(jù)聯(lián)合承包協(xié)議，承擔各自的義務和分享共同的收益?！督ㄖā返?7條規(guī)定：“規(guī)定大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。兩個以上不同資質等級的單位實行聯(lián)合共同承包的，應當按照資質等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程。”

　　3)有關承包的禁止性規(guī)定主要是：兩禁止

　?、俳狗欠ㄞD包。所謂轉包，是指承包單位承包建設工程后，將建設項目轉包或肢解后分包給其他單位承包，只收取一定形式的費用或提取管理費用比例，沒有實施符合法律規(guī)定的總承包項目管理的行為。

　?、诮惯`法分包。法律和《建設工程質量管理條例》的規(guī)定有：

　　A.禁止主體結構分包。《建筑法》第29條規(guī)定：“施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。”總承包單位不得將主體結構分包給其他單位。所謂主體結構，是指保證整個建筑物支承的主架結構，比如建筑主體和承重結構等。

　　B.禁止未經建設單位同意分包專業(yè)工程?！督ㄖā返?9條規(guī)定：“除總承包合同中約定的分包外，總包單位分包部分工程需征得建設單位的同意?！?/P>

　　C.禁止分包單位再分包。《建筑法》第29條規(guī)定：“禁止分包單位將其承包的工程再分包?！狈职瞬坏脤⑵涑邪姆职こ剔D包給他人，也不得將其承包的分包工程的全部或部分再分包給他人。即分包行為只能進行一次，禁止層層分包。

　　D.禁止分包給不具備相應資質條件的單位。建設工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位，禁止將分包工程發(fā)包給不具有相應資質條件的分包單位，禁止將分包工程發(fā)包給任何個人。

　　(4)建設工程的計價：《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》和《建設工程價款結算暫行辦法》中均有規(guī)定，《建設工程工程量清單計價規(guī)范》2008年

　　1)計價的方法

　　建設工程的計價，對于不同階段通常有施工圖預算、招標標底、投標報價和工程結算等表現(xiàn)形式，一般由成本(直接費、間接費)、利潤和稅金構成。其計價編制可以采用以下計價方法：

　?、俟ち蠁蝺r法。分部分項工程量的單價為直接費。直接費以人工、材料、機械的消耗量及其相應價格確定。間接費、利潤、稅金按照有關規(guī)定另行計算。

　?、诰C合單價法。分部分項工程量的單價為全費用單價。全費用單價綜合計算完成分部分項工程所發(fā)生的直接費、間接費、利潤、稅金。

　　實行招標方式的建設工程發(fā)包承包，招標人與中標人應當根據(jù)中標價訂立合同。不實行招標投標的工程，可以在承包方編制的施工圖預算的基礎上，由發(fā)承包雙方協(xié)商訂立合同。建設部1999年發(fā)布的建設工程施工合同(示范文本)通用條款中對合同價提供了三種方式供發(fā)包方和承包方在簽訂合同時選擇適用

　　第一種是固定價合同，合同總價或者單價在合同約定的風險范圍內不可調整。

　　第二種是可調價合同，合同總價或者單價在合同實施期內，根據(jù)合同約定的辦法調整。

　　第三種是成本加酬金合同

　　2)工程結算計價

　　按照《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》的規(guī)定，建設工程發(fā)包與承包雙方應當按照工程承包合同約定的時間或者按照工程進度分段進行工程款結算和竣工結算。工程竣工驗收合格，承發(fā)包雙方應按照規(guī)定進行竣工結算。

　　發(fā)承包雙方在合同中對結算事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日。

　　需要注意的是，《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》和《建設工程價款結算暫行辦法》等有關規(guī)定僅是對工程結算做出了一般性的規(guī)定，且上述法律規(guī)范的效力層級為部頒規(guī)章，按照《合同法》的規(guī)定，發(fā)包人和承包人在施工合同中對工程結算均會做出明確的約定，因此，除非合同的約定違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定，發(fā)包人和承包人均需遵守雙方簽訂的有效的施工合同中關于結算的約定。

　　建設工程法律責任區(qū)別于其它法律責任的特點是：

　　第一，承擔建設工程法律責任的主體包括建設單位，勘察單位、設計單位、建筑施工單位以及監(jiān)理單位、行政管理機關;既包括單位，也包括個人;

　　第二，實施了建設違法行為是承擔法律責任的前提。

　　建設工程法律責任主要形式有民事責任、刑事責任和行政責任。

　　建設工程民事責任就是指建設工程法律關系主體違反建設法律法規(guī)而應承擔的民事法律后果，除了民法、合同法規(guī)定的一般性的民事責任以外，結合建筑法的有關規(guī)定，發(fā)包與承包過程中比較特殊的民事責任主要包括有：

　　(5)與發(fā)包和承包有關的法律責任

　　1)因合同無效引起的民事責任。建設工程中常見的合同無效情形有：

　?、俪邪宋慈〉媒ㄖ┕て髽I(yè)資質或者超越資質等級的;沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的;建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，建設工程施工合同無效。

　?、诔邪朔欠ㄞD包、違法分包建設工程的，轉包合同及分包合同無效。

　?、垡蛑袠藷o效導致建設工程合同無效。

　　對于無效合同的處理，依據(jù)《合同法》第58、59條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

　　最高院司法解釋，建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格;或者修復后驗收合格的，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。修復后仍驗收不合格的，不予支付工程款。

　　2)民事連帶責任。連帶責任是指多數(shù)責任主體中的任何一方均須對全部債務承擔清償責任的一種特殊民事責任。債權人既可以要求任何一連帶責任債務人承擔全部清償責任，也可以選擇要求全部或部分連帶責任債務人承擔全部或部分清償責任。連帶責任只有在法律特殊規(guī)定或合同特別約定時，才能適用連帶責任?！督ㄖā芳坝嘘P法規(guī)對建設工程發(fā)包承包規(guī)定了三種承擔連帶責任的情形：

　　A.建設工程總承包單位將部分工程分包給其它單位的，分包單位與總承包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。

　　B.共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。

　　C.建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對因該項承攬不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。

　　3)刑事責任是指犯罪人因實施刑法規(guī)定的犯罪行為所產生的法律后果。建設工程活動中因違法發(fā)包或承包行為情節(jié)嚴重的可能觸犯刑律，對此需要依據(jù)《刑法》規(guī)定追究違法人的刑事責任。

　　如《建筑法》第65條規(guī)定：“以欺騙手段取得資質證書的，吊銷資質證書，處以罰款;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”《建筑法》第68條規(guī)定：“在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構成犯罪的，依法追究刑事責任。”

　　在不同情節(jié)下，因為上述嚴重違反建筑法和觸犯刑法的行為有可能涉及的刑事罪名包括詐騙罪、行賄罪、受賄罪等等。

　　4)行政責任是指行政活動主體違反法律法規(guī)依法應承擔的行政法律后果，包括行政處罰和行政處分。

　　建設工程法律主體違反發(fā)包承包法律規(guī)定所應承擔的行政法律責任主要有《建筑法》第七章“法律責任”、《招投標法》第五章“法律責任”、《建設工程質量管理條例》第八章“罰則”、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第五章“法律責任”等法律法規(guī)及規(guī)章中。《建筑法》關于違法發(fā)包承包的行政責任有：

　?、侔l(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建設工程肢解發(fā)包的，責令改正，處以罰款。

　?、诔奖締挝毁Y質等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書;有違法所得的，予以沒收。

　　9.4.6工程質量管理(熟悉)(主體、標準、義務)

　　(1)概念

　　(2)標準

　　建設工程質量管理是指為了達到建設工程質量標準和要求而采取的作業(yè)技術和管理活動等。

　　我國現(xiàn)行規(guī)范建設工程質量管理的法律主要有《建筑法》、《標準化法》、《產品質量法》，行政法規(guī)主要有《建設工程質量管理條例》、《標準化法實施條例》以及其他法律法規(guī)等。

　　建設工程標準，是指對建設工程的設計、施工方法和安全要求以及有關工程建設的技術術語、符號、代號和制圖方法等所作的統(tǒng)一的技術要求。建設工程標準依其適用范圍可分為國家標準、行業(yè)標準及企業(yè)標準。

　　工程強制性標準是指直接涉及工程質量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護等方面的必須強制執(zhí)行的工程標準強制性條文，任何違反強制性標準的行為必須依法承擔法律責任。

　　(3)各工程質量管理主體的義務

　　1)建設單位是工程質量管理的主體之一，根據(jù)《建設工程質量管理條例》，建設單位的質量管理責任主要有：

　　建設單位應當將工程發(fā)包給具有相應資質等級的單位。建設單位不得將建設工程肢解發(fā)包。

　　建設單位不得明示或者暗示設計單位或者施工單位違反工程建設強制性標準，降低建設工程質量。

　　建設單位收到建設工程竣工報告后，應當組織設計、施工、工程監(jiān)理等有關單位進行竣工驗收。建設工程經驗收合格的，方可交付使用。建設單位應當在建設工程竣工驗收后，及時向法律法規(guī)規(guī)定的行政主管部門移交建設項目的完整檔案。

　　2)勘察、設計、監(jiān)理等單位的質量管理義務。

　　勘察、設計、監(jiān)理單位應在其資質等級許可的范圍內承攬工程。

　　勘察、設計單位必須按照工程建設強制性標準進行勘察、設計，并對其勘察、設計的質量負責。

　　設計單位應當根據(jù)勘察成果文件進行建設工程設計。設計文件應當符合國家規(guī)定的設計深度要求，注明工程合理使用年限。

　　工程監(jiān)理單位應當依照法律、法規(guī)以及有關技術標準、設計文件和建設工程承包合同，代表建設單位對施工質量實施監(jiān)理，并對施工質量承擔監(jiān)理責任。監(jiān)理工程師應當按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗等形式，對建設工程實施監(jiān)理。

　　3)施工單位的質量管理義務。施工企業(yè)對建設工程質量負有極為重要的責任?！督ㄖā泛汀督ㄔO工程質量管理條例》對施工企業(yè)的質量責任作出了明確規(guī)定，其中有：

　　施工單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程。

　　施工單位應當建立健全質量保證體系，建立質量責任制，確定工程項目的項目經理、技術負責人和施工管理負責人。

　　施工單位必須按照工程設計圖紙和施工技術標準施工。

　　施工單位必須建立健全施工過程的質量檢驗檢測制度，嚴格工序管理。

　　施工單位對施工中出現(xiàn)質量問題的建設工程或者竣工驗收不合格的建設工程，應當負責返修。施工單位對已竣工驗收合格并交付使用的工程應當承擔保修責任。

　　4)行政管理機關的質量管理義務。《建設工程質量管理條例》規(guī)定，國家實行建設工程質量監(jiān)督管理制度。所謂建設工程質量監(jiān)督管理是指國家各級建設行政主管部門和國務院鐵路、交通、水利等有關專業(yè)部門依據(jù)有關法律法規(guī)規(guī)定的職權，代表國家對建設工程質量活動進行的監(jiān)督和管理行為。

　　建設工程質量監(jiān)督機構的主要任務包括：根據(jù)政府有關部門的委托，受理建設工程項目質量監(jiān)督;制訂質量監(jiān)督工作計劃;檢查施工現(xiàn)場工程建設各方主體的質量行為;對建設工程地基基礎、主體結構等關鍵部位進行抽查，檢查建設工程的實際質量;監(jiān)督工程竣工驗收;竣工驗收后向委托部門報送建設工程質量監(jiān)督報告等。

　　報告制度：對重大質量事故，事故發(fā)生地的建設行政主管部門和其它有關部門應按照事故類別和等級向當?shù)厝嗣裾蜕霞壗ㄔO行政主管部門和其它有關部門報告。

　　(4)工程質量管理的法律責任

　　工程質量管理主體違反法律規(guī)定根據(jù)適用法律的不同，可以導致的法律責任不同，分為民事責任、刑事責任、行政責任三類：

　　1)民事責任。工程質量管理主體違反工程質量法律并引起交易相對方及有關單位、個人的人身或財產損失的，應當承擔民事賠償責任?！督ㄔO工程質量管理條例》第64條規(guī)定：“施工單位違反質量管理規(guī)定導致工程質量不符合規(guī)定的質量標準的，需負責返工、修理，并賠償因此造成的損失?！币蛎袷逻`法行為的性質不同，民事責任可分為違約的民事責任和侵權的民事責任。

　　2)刑事責任。依據(jù)我國《刑法》規(guī)定，違反工程質量管理法律法規(guī)的行為可能涉及的罪名包括重大責任事故罪、瀆職罪等。

　　3)行政責任。工程質量管理主體違反工程質量管理法律法規(guī)規(guī)定應承擔的行政法律責任。主要形式有責令改正、罰款、責令停業(yè)整頓、降低資質等級或者吊銷資質證書等。

　　9.4.7工程安全生產管理(熟悉)(主體、標準、義務)

　　規(guī)范工程安全生產管理的法律主要有：《建筑法》、《中華人民共和國安全生產法》(2002年)，行政法規(guī)主要有《建設工程安全生產管理條例》、《生產安全事故報告和調查處理條例》(2007年)、《安全生產事故隱患排查治理暫行規(guī)定》(2007年)等法律法規(guī)。

　　(1)各工程安全生產管理主體的義務

　　1)建設單位是工程安全生產管理的重要主體，根據(jù)《建設工程安全生產管理條例》的規(guī)定，建設單位需承擔以下安全生產管理義務：

　　①選擇符合資質條件的設計、監(jiān)理、勘察與施工單位。

　　②勞動安全設施三同時原則，即同時設計、同時施工、同時投入生產和使用。

　?、垌椖堪踩胧┑膫浒?。

　　④特殊項目安全生產的報批。

　　⑤其它安全生產管理。建設單位不得對勘察、設計、施工、工程監(jiān)理等單位提出不符合建設工程安全生產法律、法規(guī)和強制性標準規(guī)定的要求，不得壓縮合同約定的工期。

　　2)勘察單位在安全生產中責任重大?！督ㄔO工程安全生產管理條例》第12條規(guī)定，勘察單位應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準進行勘察，勘察單位在勘察作業(yè)時，應當嚴格執(zhí)行操作規(guī)程，采取措施保證各類管線、設施和周邊建筑物、構筑物的安全。

　　3)設計單位是安全生產管理不可或缺的主體?！督ㄔO工程安全生產管理條例》規(guī)定，設計單位應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準進行設計，設計單位應當考慮施工安全操作和防護的需要，設計單位還應當根據(jù)建筑項目的勞動安全衛(wèi)生預評價報告，遵守現(xiàn)行勞動安全衛(wèi)生標準，在設計文件中編制勞動安全衛(wèi)生專篇。

　　4)監(jiān)理單位及監(jiān)理工程師對安全生產承擔監(jiān)理責任。《建設工程安全生產管理條例》第14條規(guī)定，工程監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準實施監(jiān)理，并對建設工程安全生產承擔監(jiān)理責任。工程監(jiān)理單位應當審查施工組織設計中的安全施工方案是否符合工程建設強制性標準，并對安全隱患及時報告。

　　5)建筑施工企業(yè)應承擔重要的安全管理責任。主要包括：

　?、僭谫Y質等級許可的范圍內承攬工程。

　?、谵k理安全生產許可證。

　　③建立健全安全生產管理制度和機構?！督ㄖā返?4條規(guī)定，施工單位法定代表人依法對本單位的安全生產工作全面負責。施工單位的項目負責人對項目的安全生產工作全面負責。

　?、苁┕がF(xiàn)場的安全管理。施工單位對施工現(xiàn)場的安全管理主要包括有編制安全施工組織設計、安全交底及安全警示標志、現(xiàn)場分區(qū)管理、專項防護措施及污染控制、消防安全等等。

　?、輰κ┕と藛T的安全管理，主要包括有持證上崗、保險制度、安全生產教育培訓制度等。

　?、尢幚戆踩a事故。

　　(2)工程安全生產管理的法律責任

　　分為民事責任、刑事責任、行政責任三種;

　　1)民事責任。安全生產管理主體的安全生產違法行為觸犯了安全生產的法律法規(guī)，造成損失的，需對交易對象承擔民事賠償責任。例如，建設單位違反安全生產法律規(guī)定的行為，造成安全生產事故的，且施工單位或個人因此造成損失，建設單位應當依法承擔違約或侵權的民事賠償責任。同樣，勘察設計單位、施工單位、監(jiān)理單位的任何安全生產違法行為造成相對方損失，責任單位應當承擔民事賠償責任。

　　2)刑事責任。安全生產違法行為，構成刑事犯罪，需承擔刑事責任?！督ㄔO工程安全生產條例》第66條規(guī)定，違反本條例的規(guī)定，施工單位的主要負責人、項目負責人未履行安全生產管理職責，造成重大安全事故、重大傷亡事故或者其他嚴重后果，構成犯罪的，依照刑法有關規(guī)定追究刑事責任?！缎谭ā酚嘘P安全生產的罪名主要有：重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、瀆職罪等。

　　3)行政責任。安全生產管理主體違反工程安全生產管理法律法規(guī)規(guī)定所應承擔的行政法律責任散見于《建筑法》第七章“法律責任”、《建設工程安全生產管理條例》第七章“法律責任”、《生產安全事故報告和調查處理條例》第五章“法律責任”等法律法規(guī)中。

　　其中的行政責任形式包括責令改正、責令停止施工、罰款、降低資質等級、吊銷資質證書等等。

　　9.5其它招標規(guī)定。

　　市政公用事業(yè)特許經營權、國有企業(yè)產權轉讓、國有土地使用權出讓、科學技術的研究開發(fā)、藥品采購等招標的主要規(guī)定(了解)

　　9.5.1市政公用事業(yè)特許經營權(了解)(適用范圍、特殊點)

　　主要有：建設部頒布的《市政公用事業(yè)特許經營管理辦法》，交通部發(fā)布的《經營性公路建設項目投資人招標投標管理規(guī)定》等。

　　(1)市政公用事業(yè)特許經營適用范圍

　　市政公用事業(yè)特許經營的范圍主要是指那些在社會經濟發(fā)展中起基礎作用的公共工程和公共設施。按照《市政公用事業(yè)特許經營管理辦法》規(guī)定，市政公用行業(yè)實行特許經營的范圍，包括城市供水、供氣、供熱、公共交通、污水處理、垃圾處理等直接關系社會公共利益和涉及有限公共資源配置的行業(yè)。

　　對符合《收費公路管理條例》的規(guī)定，由國內外經濟組織投資建設，經批準依法收取車輛通行費的公路(含橋梁和隧道)的公路建設的特許經營，適用《經營性公路建設項目投資人招標投標管理規(guī)定》。

　　(2)市政公用事業(yè)特許經營招標主體：政府和社會投資人。

　　1)政府主管部門。

　　①建設部《市政公用事業(yè)特許經營管理辦法》規(guī)定，直轄市、市、縣人民政府市政公用事業(yè)主管部門依據(jù)人民政府的授權，負責本行政區(qū)域內的市政公用事業(yè)特許經營的具體實施，即縣級以上人民政府是授予特許經營權的部門，行業(yè)主管部門負責特許經營的具體實施。

　　②交通部《經營性公路建設項目投資人招標投標管理規(guī)定》規(guī)定，對列入國家高速公路網規(guī)劃和省級人民政府確定的重點經營性公路建設項目由省級人民政府交通主管部門負責，除此以外的其他經營性公路建設項目由省級以下人民政府交通主管部門負責。

　　2)投資人。具備一定條件的企業(yè)法人，資金、設備、合法業(yè)績等。

　　(3)市政公用事業(yè)特許經營招標方式

　　通常采用公開招標的招標方式。

　　(4)市政公用事業(yè)特許經營招標程序的不同

　　由于市政公用事業(yè)特許經營項目具有投資大，建設回收周期長，經營期限最長可達30年，涉及政治和社會等諸多不確定因素，其招投標活動除依照《招標投標法》規(guī)定的相關程序外，還有一些特殊規(guī)定。如對特許經營權的投標人進行資格審查和方案預審，推薦出符合條件的投標候選人;向社會公示中標結果，公示時間不少于20天等。

　　9.5.2國有企業(yè)產權轉讓(了解)(概念、適用范圍、特殊點)

　　企業(yè)國有產權是指國家對企業(yè)以各種形式投入形成的權益、國有及國有控股企業(yè)各種投資所形成的應享有的權益，以及依法認定為國家所有的其他權益。企業(yè)國有產權轉讓是國有資產監(jiān)督管理機構、持有國有資本的企業(yè)將所持有的企業(yè)國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織的活動。2008年頒布了《國有資產法》，以往的國務院及相關部門發(fā)布了一些行政法規(guī)及部門規(guī)章。

　　(1)企業(yè)國有產權轉讓適用范圍

　　國有資產監(jiān)督管理機構、持有國有資本的企業(yè)將所持有的企業(yè)國有產權有償轉讓給境內外法人、自然人或者其他組織的活動適用《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》。

　　由于國務院國資委的監(jiān)管范圍不包括金融類企業(yè)，而上市公司股東轉讓其股份應該在依法設立的證券交易場所進行，所以其適用范圍不包括金融類企業(yè)和上市公司。

　　(2)企業(yè)國有產權轉讓方式

　　《企業(yè)國有產權轉讓暫行辦法》第5條規(guī)定，企業(yè)國有產權轉讓必須堅持公開、公平、公正的原則，在依法設立的產權交易機構中公開進行，不受地區(qū)、行業(yè)、出資或者隸屬關系的限制。國資監(jiān)管機構選擇確定從事企業(yè)國有產權交易活動的產權交易機構。轉讓可以采取拍賣、招投標、協(xié)議轉讓及國家法律行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進行。

　　(注意比較國有土地使用權出讓方式的區(qū)別)

　　(3)企業(yè)國有產權轉讓批準

　　《企業(yè)國有產權轉讓暫行辦法》規(guī)定，對企業(yè)國有產權轉讓的批準按照控股地位進行劃分。

　　1)國有資產監(jiān)督管理機構決定所出資企業(yè)的國有產權轉讓，這里所出資企業(yè)是指國務院，省、自治區(qū)、直轄市人民政府，設區(qū)的市、自治州級人民政府授權國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的企業(yè)。其中轉讓企業(yè)國有產權致使國家不再擁有控股地位的，應當報本級人民政府批準。

　　2)國有資產監(jiān)督管理機構所出資企業(yè)決定其子企業(yè)的國有產權轉讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產權轉讓事項，應當報同級國有資產監(jiān)督管理機構會簽財政部門后批準;涉及政府社會公共管理審批事項的，還需預先報經政府有關部門審批。

　　3)轉讓企業(yè)國有產權涉及上市公司國有股性質變化或者實際控制權轉移的，應當同時遵守國家法律、行政法規(guī)和相關監(jiān)管部門的規(guī)定。對非上市股份有限公司國有股權轉讓管理，國家另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　有關規(guī)定組織實施。采取招投標方式轉讓企業(yè)國有產權的，應當按照《招標投標法》及國家有關規(guī)定組織實施。

　　(4)企業(yè)國有產權轉讓程序

　　1)制定產權轉讓方案。

　　2)企業(yè)可行性研究和內部決策。

　　3)清產核資和財務審計。

　　4)資產評估，確定轉讓價格。

　　5)委托產權交易機構公告產權交易信息。

　　6)合理選擇產權交易方式及組織實施。

　　7)合同簽訂。

　　8)價款支付。

　　9)辦理產權登記手續(xù)。

　　9.5.3國有土地使用權出讓(了解)

　　國有土地使用權，是指公民或法人依法對國有土地享有的占有、使用和收益的權利。我國土地的所有制度分為即全民所有制和勞動群眾集體所有制，國家所有土地的所有權由國務院代表國家行使。

　　(1)國有土地使用權出讓適用范圍

　　按照《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權規(guī)定》、《招標拍賣掛牌出讓國有建設用地使用權規(guī)定》規(guī)定，工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經營性用地以及同一宗地有兩個以上意向用地者的，應當以招標、拍賣或者掛牌方式出讓。

　　工業(yè)用地包括倉儲用地，但不包括采礦用地。

　　(2)國有土地使用權出讓方式

　　國有土地使用權的出讓方式有招標、拍賣和掛牌三種方式。土地行政主管部門應視國家產業(yè)政策、政府對土地的要求、土地用途、規(guī)劃限制條件等因素選擇適宜的出讓方式。(注意比較國有企業(yè)產權轉讓方式的區(qū)別)

　　(3)國有土地使用權出讓主體

　　招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權的主體包括出讓人和競買人。出讓人是市、縣人民政府國土資源行政主管部門，競買人是特定或者不特定的自然人、法人和其他組織。出讓國有土地使用權的批準權限一般在市、縣人民政府。

　　(4)招標出讓國有土地使用權程序

　　9.5.4科技項目招標(了解)

　　按照《科技項目招標投標管理暫行辦法》及《國家科研計劃課題招標投標管理暫行辦法》規(guī)定，科技項目、課題招標投標，是指招標人對擬訂招標的科技項目、課題事先公布指標和要求，眾多投標人參加競爭，招標人按照規(guī)定程序選擇中標人的行為。

　　按照管理層次國家有關部門對科技項目從項目、課題、專題三個層次進行了劃分。

　　(1)科技項目招標范圍

　　按照《科技項目招標投標管理暫行辦法》及《國家科研計劃課題招標投標管理暫行辦法》的規(guī)定，涉及政府財政撥款投入為主的技術研究開發(fā)、技術轉讓推廣和技術咨詢服務等目標內容明確、有明確的完成時限、能夠確定評審標準的科技項目，研究目標和研究內容明確、完成時限和評審標準確定的國家科研計劃課題，應當實行招標。

　　(2)科技項目招標的組織形式

　　自行組織招標：涉及政府財政撥款為主的特別重大的科技項目可以由相應科技行政主管部門自行組織招標。

　　委托代理招標：其他一般科技項目應委托具有相應資格的科技項目招標代理機構進行招標。

　　(3)科技項目招標的特殊程序

　　采用分段招標即兩階段招標的方式進行，第一段招標主要是取得各投標人對招標項目的技術經濟指標、技術方案和標底的建議，以便完善招標文件;第二段招標最終確定中標人。

　　(4)科技項目招標程序

　　9.5.5藥品集中招標采購(了解)

　　藥品集中招標采購，主要指數(shù)家醫(yī)療機構聯(lián)合組織的藥品招標采購和共同委托招標代理機構組織的藥品招標采購。城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(或公費醫(yī)療)藥品目錄中的藥品、醫(yī)療機構臨床使用量比較大的藥品，原則上實行集中招標采購。

　　(1)藥品集中招標采購的主體

　　醫(yī)療機構是藥品集中招標采購的行為主體。具有編制招標文件和組織評標能力的醫(yī)療機構可自行組織或數(shù)家醫(yī)療機構聯(lián)合組織招標采購，也可委托招標代理機構開展招標采購。

　　(2)藥品集中招標采購方式

　　按照《醫(yī)療機構藥品集中招標采購試點工作若干規(guī)定》及《關于進一步做好醫(yī)療機構藥品集中招標采購工作的通知》的規(guī)定，藥品集中招標采購活動，一般實行公開招標。不宜實行公開招標的可采用邀請招標、競爭性談判采購、詢價采購等方式進行。(注意：沒有“單一來源采購”)

　　(3)藥品集中招標采購原則

　　《醫(yī)療機構藥品集中招標采購工作規(guī)范(試行)》中規(guī)定，醫(yī)療機構藥品集中招標采購應當堅持質量優(yōu)先、價格合理，遵循公開、公平、公正和誠實信用原則。

　　(4)藥品集中招標采購程序

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