四、綜合題（本題型共4題，其中第1題15分；第2題15分；第3題12分；第4題8分。本題型共50分。在答題卷上解答，答在試題卷上無效。）
1、2007年3月，甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）發(fā)布了擬轉(zhuǎn)讓其持有的乙有限責(zé)任公司（以下簡稱“乙公司”）的全部國有股權(quán)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為10個工作日。該公告公布的乙公司截止2006年12月31日經(jīng)審計的有關(guān)財務(wù)資料顯示：注冊資本總額7000萬元，其中股東甲企業(yè)持有4000萬元出資額，個人股東丙持有1000萬元出資額，個人股東丁持有2000萬元出資額。
從2007年3月至2007年6月，相關(guān)各方為實施該收購事宜進行的相關(guān)工作如下：
（1）2007年3月，戊公司是一家A股上市公司，有意收購甲企業(yè)轉(zhuǎn)讓的全部出資額。戊公司向甲企業(yè)提出：戊公司擬受讓甲企業(yè)持有的乙公司的全部出資額；戊公司愿意向甲企業(yè)支付500萬元定金，作為訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的擔(dān)保。
（2）甲企業(yè)擬轉(zhuǎn)讓的國有產(chǎn)權(quán)，經(jīng)備案的資產(chǎn)評估結(jié)果為8000萬元。在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的掛牌價格為10000萬元。甲企業(yè)經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)委托，對意向收購方進行登記管理，在對包括戊公司在內(nèi)的5家意向收購方進行登記后，將相關(guān)資料交付給產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進行資格審查。4月22日，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)在對意向收購方進行資格審查后，發(fā)現(xiàn)只有戊公司1家意向收購方符合條件，即通知甲企業(yè)與戊公司可以以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓其持有的乙公司出資額。
（3）甲企業(yè)與戊公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為8000萬元，其中甲企業(yè)涉及的職工安置、社會保險等費用800萬元從轉(zhuǎn)讓價款中先行抵扣，如果戊公司一次付清全部轉(zhuǎn)讓價款，可給予95%的折扣；如果戊公司采取分期付款方式，則首期付款不得低于總價款的20%，其余款項應(yīng)當(dāng)在2年內(nèi)付清。
（4）由于戊公司最近1年內(nèi)購買重大資產(chǎn)的金額超過了其資產(chǎn)總額的30%，2007年4月30日，戊公司董事會發(fā)布公告，擬于2007年6月5日召開臨時股東大會對該事項進行表決。6月1日，持有戊公司5%股份的A股東向董事會書面提交了臨時提案，董事會以A股東的臨時提案不符合法律規(guī)定為由表示拒絕。在6月5日召開的臨時股東大會上，出席股東大會的股東所持有的表決權(quán)為18000萬股，對該收購事項進行表決時，贊成票為11000萬股，反對票為7000萬股。
要求：根據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答下列問題：
（1）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度的規(guī)定，甲企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。甲企業(yè)受托對意向收購方進行登記管理是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。由產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)對意向收購方進行資格審查是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。確定由甲企業(yè)以協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式轉(zhuǎn)讓所持乙公司出資額是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
【答案】①產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的公告期為20個工作日（P94）。②甲企業(yè)受托對意向收購方進行登記管理不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，由產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)負(fù)責(zé)登記管理，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)不得將對意向受讓方的登記管理委托轉(zhuǎn)讓方進行（P94）。③由產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)對意向收購方進行資格審查不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)要與轉(zhuǎn)讓方按照有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和要求對登記的意向受讓方共同進行資格審查（P95）。④協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個受讓方的，可以采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式（P95）。
（2）根據(jù)國有資產(chǎn)管理法律制度的規(guī)定，在甲企業(yè)與戊公司簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。甲企業(yè)的職工安置、社會保險等費用從轉(zhuǎn)讓價款中先行抵扣的做法是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。如戊公司一次付清全部款項，雙方擬訂的折扣方案是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。戊公司分期支付轉(zhuǎn)讓價款的支付期限是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
【答案】①股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，對經(jīng)公開征集只產(chǎn)生一個意向受讓方而采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)按本次掛牌價格確定。在本題中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格應(yīng)為本次掛牌價格10000萬元（P95）。②甲企業(yè)的職工安置、社會保險等費用從轉(zhuǎn)讓價款中先行抵扣的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及的職工安置、社會保險等有關(guān)費用，不得在評估作價之前從擬轉(zhuǎn)讓的國有凈資產(chǎn)中先行扣除，也不得從轉(zhuǎn)讓價款中進行抵扣（P95）。③雙方擬訂的折扣方案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在產(chǎn)權(quán)交易市場中公開形成的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，不得以任何付款方式為條件進行打折、優(yōu)惠。④戊公司的分期支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的30%，并在合同生效之日起5個工作日內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當(dāng)提供合法的擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不得超過1年（P95）。
（3）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，戊公司股東大會能否通過該收購事項？并說明理由。如果甲企業(yè)與戊公司簽訂了書面定金合同，戊公司向甲企業(yè)交付了定金后，戊公司股東大會未批準(zhǔn)該收購事項，根據(jù)《合同法》的規(guī)定，戊公司是否有權(quán)要求甲企業(yè)返還定金？并說明理由。
【答案】①戊公司股東大會不能通過收購事項。根據(jù)規(guī)定，上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。在本題中，戊公司股東大會進行表決時，贊成票未達到出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3（P126）。②戊公司無權(quán)要求甲企業(yè)返還定金。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金。在本題中，當(dāng)事人約定由戊公司向甲企業(yè)支付500萬元定金，作為訂立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的擔(dān)保，因此，如果戊公司股東大會未批準(zhǔn)該收購事項，戊公司無權(quán)要求甲企業(yè)返還定金（P294）。
（4）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，戊公司董事會拒絕A股東臨時提案的做法是否符合有關(guān)規(guī)定？并說明理由。
【答案】戊公司董事會拒絕A股東臨時提案的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會（P124）。在本題中，A股東提交臨時提案的時間不符合規(guī)定，因此，董事會可以拒絕該臨時提案。
（5）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在甲企業(yè)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。如果股東丙、股東丁均主張行使優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)如何處理？
【答案】兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定（P120）。

2、中國證監(jiān)會于2007年8月受理了甲股份有限公司（本題下稱“甲公司”）申請首次公開發(fā)行股票并上市的申報材料，該申報材料披露了以下相關(guān)信息：
（1）甲公司（非金融類企業(yè)）本次發(fā)行前的股本總額為人民幣4000萬元（每股面值人民幣1元），本次擬發(fā)行8000萬股，擬募集資金4億元，其中20%的募集資金擬用于委托理財。
（2）甲公司2004年、2005年和2006年扣除非經(jīng)常性損益前的凈利潤分別為800萬元、1000萬元和1500萬元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別為700萬元、1200萬元和1200萬元。甲公司2004年、2005年和2006年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額分別為1400萬元、1600萬元和1800萬元，營業(yè)收入分別為8000萬元、9000萬元和11000萬元。
（3）截止到2007年6月30日，甲公司經(jīng)過審計后的財務(wù)會計資料顯示：資產(chǎn)總額為16000萬元，負(fù)債總額為11000萬元，無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）為1400萬元。
（4）2005年8月，經(jīng)甲公司股東大會決議，甲公司的主營業(yè)務(wù)進行了重大調(diào)整。
（5）乙公司是甲公司的控股股東，乙公司的董事張某擔(dān)任甲公司的總經(jīng)理，甲公司的財務(wù)人員王某在乙公司的財務(wù)部門兼職。
（6）2007年2月，甲公司現(xiàn)任董事陳某被上海證券交易所公開譴責(zé)。2005年2月，甲公司現(xiàn)任董事會秘書張某受到中國證監(jiān)會的行政處罰。
（7）2007年3月，甲公司未經(jīng)股東大會審議通過，為其控股股東乙公司3000萬元的銀行貸款提供了擔(dān)保。
要求：
（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內(nèi)容，甲公司本次發(fā)行前的股本總額、募集資金的用途是否符合中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定？并分別說明理由。
答案：（1）①甲公司發(fā)行前的股本總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。在本題中，甲公司發(fā)行前的股本總額為4000萬元，符合規(guī)定。②募集資金的用途不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資。（P215）
（2）根據(jù)本題要點（2）所提示的內(nèi)容，甲公司最近3個會計年度的凈利潤是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的條件？并說明理由。甲公司最近3個會計年度的現(xiàn)金流量凈額和營業(yè)收入是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的條件？并說明理由。
答案：（2）①最近3個會計年度的凈利潤不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。在本題中，甲公司最近3個會計年度凈利潤累計為2900萬元，不符合規(guī)定。②最近3個會計年度的現(xiàn)金流量凈額、營業(yè)收入不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元，或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過3億元。在本題中，甲公司最近3個會計年度的現(xiàn)金流量凈額累計額為4800萬元、營業(yè)收入累計為2.8億元，均不符合規(guī)定。（P215）
（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內(nèi)容，甲公司最近一期期末的無形資產(chǎn)是否符合中國證監(jiān)會規(guī)定的首次公開發(fā)行股票并上市的條件？并說明理由。
答案：（3）最近一期期末的無形資產(chǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。在本題中，甲公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)（5000萬元）的比例為28%，不符合規(guī)定。
（4）根據(jù)本題要點（4）所提示的內(nèi)容，甲公司2005年8月調(diào)整主營業(yè)務(wù)是否對本次發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。
答案：（4）構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員不能發(fā)生重大變化。（P214）
（5）根據(jù)本題要點（5）所提示的內(nèi)容，張某和王某在甲公司、乙公司同時任職的事實是否對本次發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并分別說明理由。
答案：（5）①張某的行為不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)。在本題中，甲公司的總經(jīng)理張某只是在控股股東乙公司擔(dān)任董事，并不違反規(guī)定。②王某的行為構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東中兼職。（P214）
（6）根據(jù)本題要點（6）所提示的內(nèi)容，董事陳某、董事會秘書張某的行為是否對本次增發(fā)的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。
答案：（6）構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員最近12個月內(nèi)受到過證券交易所公開譴責(zé)的，或者最近36個月內(nèi)受到過中國證監(jiān)會行政處罰的，不具備發(fā)行條件。（P214）
（7）根據(jù)本題要點（7）所提示的內(nèi)容，甲公司為其控股股東提供擔(dān)保是否對本次發(fā)行的批準(zhǔn)構(gòu)成實質(zhì)性障礙？并說明理由。
答案：（7）構(gòu)成實質(zhì)性障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次發(fā)行股票并上市的，不得存在為控股股東、實際控制人進行違規(guī)擔(dān)保的情形。

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