四、簡(jiǎn)答題。(本類題共3題，每小題5分，共15分)

　　1、2006年3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定：甲公司向乙公司購(gòu)買1000噸化工原料，總價(jià)款為200萬(wàn)元;乙公司在合同簽訂后1個(gè)月內(nèi)交貨，甲公司在驗(yàn)貨后7日內(nèi)付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點(diǎn)。

　　合同簽訂后，甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬(wàn)元，并辦理了抵押登記手續(xù)。由于辦公用房的價(jià)值僅為100萬(wàn)元，甲公司又請(qǐng)求丁公司為該筆借款提供了保證擔(dān)保。丙銀行與丁公司的保證合同沒(méi)有約定保證方式、保證期間及保證范圍。

　　4月10日，乙公司準(zhǔn)備通過(guò)鐵路運(yùn)輸部門發(fā)貨時(shí)，甲公司的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手告知乙公司，甲公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運(yùn)，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營(yíng)正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應(yīng)盡快履行合同，否則將追究違約責(zé)任。但乙公司堅(jiān)持要求甲公司提供擔(dān)保。甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當(dāng)日向鐵路運(yùn)輸部門支付了運(yùn)費(fèi)并發(fā)貨。貨物在運(yùn)輸途中，遇泥石流災(zāi)害全部滅失。

　　借款合同到期后，甲公司沒(méi)有償還丙銀行的借款本息。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據(jù)?并說(shuō)明理由。

　　【答案】乙公司暫停發(fā)貨沒(méi)有法律依據(jù)。

　　根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，乙公司并沒(méi)有確切證據(jù)證明甲公司經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，因此，乙公司暫停發(fā)貨沒(méi)有法律依據(jù)。

　　(2)在買賣合同履行地點(diǎn)約定不明確的情況下，應(yīng)當(dāng)如何交付標(biāo)的物?

　　【答案】合同當(dāng)事人對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確的，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;仍不能確定的，在履行義務(wù)一方所在地履行。在本題中，應(yīng)當(dāng)在乙公司所在地履行。

　　(3)鐵路運(yùn)輸部門是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)運(yùn)輸合同約定承擔(dān)違約責(zé)任?并說(shuō)明理由。乙公司可否要求鐵路運(yùn)輸部門返還運(yùn)費(fèi)?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】①鐵路運(yùn)輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任：但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運(yùn)輸部門不承擔(dān)違約責(zé)任。

　?、谝夜究梢砸箬F路運(yùn)輸部門返還運(yùn)費(fèi)。根據(jù)規(guī)定，貨物在運(yùn)輸途中因不可抗力滅失，已收取運(yùn)費(fèi)的，托運(yùn)人可以要求返還。

　　(4)丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任還是一般保證責(zé)任?并說(shuō)明理由。丁公司的保證期間、保證范圍應(yīng)當(dāng)如何界定?

　　【答案】①丁公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

　?、诋?dāng)事人對(duì)保證期間沒(méi)有約定的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。

　?、郛?dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì)全部債務(wù)(包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用)承擔(dān)責(zé)任。

　　(5)丙銀行可否直接要求丁公司承擔(dān)200萬(wàn)元的保證責(zé)任?并說(shuō)明理由。

　　【答案】丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有(主債務(wù)人提供的)物的擔(dān)保時(shí)，應(yīng)優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)保，保證人僅對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。在本題中，丙銀行應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行主債務(wù)人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2、2006年5月1日，甲、乙、丙、丁四公司經(jīng)協(xié)商簽訂了一份協(xié)議，該協(xié)議約定：四方共同出資改造甲所屬的電視機(jī)廠，并把廠名定為榮和有限責(zé)任公司。公司注冊(cè)資本為4200萬(wàn)元，其中：甲以廠房作價(jià)1000萬(wàn)元，并以紅星牌電視機(jī)商標(biāo)作價(jià)200萬(wàn)元作為出資;乙以現(xiàn)金550萬(wàn)元，并以電視機(jī)生產(chǎn)技術(shù)作價(jià)450萬(wàn)元作為出資;丙、丁各以現(xiàn)金1000萬(wàn)元作為出資。在協(xié)議生效后10日內(nèi)四方資金必須到位，由甲負(fù)責(zé)辦理公司登記手續(xù)。2006年5月5日，甲、丙、丁都按照協(xié)議約定辦理了出資手續(xù)和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但乙提出，因資金困難，要求退出。甲、丙、丁均表示同意，并重新簽訂了一份協(xié)議，將公司的注冊(cè)資本改為3200萬(wàn)元。2006年6月1日，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記，榮和有限責(zé)任公司正式成立。2006年8月6日，丙提出自己的公司因技術(shù)改造缺少資金，要求抽回自己的出資，同時(shí)愿意賠償其他股東的經(jīng)濟(jì)損失各50萬(wàn)元，榮和公司的股東會(huì)經(jīng)研究后沒(méi)有同意丙的要求。2006年11月12日，提出將自己所有的股權(quán)的l/3轉(zhuǎn)讓給戊公司。

　　要求：根據(jù)以上事實(shí)，回答下列問(wèn)題：

　　(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　【答案】(1)甲、乙、丙、丁四公司協(xié)議約定的出資符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。股東在認(rèn)繳全部出資后，可以約定一次繳清出資，也可以約定分期繳付出資。全體股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊(cè)資本的30%。本題中，甲、己、丙、丁的出資符合《公司法》的規(guī)定。榮和公司的注冊(cè)資本為4200萬(wàn)元，也符合《公司法》的規(guī)定。

　　(2)對(duì)乙退出行為，甲、丙、丁是否應(yīng)當(dāng)接受?并說(shuō)明理由。

　　【答案】(2)乙退出行為，屬于違反合同規(guī)定的行為。但經(jīng)甲、丙、丁同意，可以接受已退出。但乙應(yīng)賠償因違約給甲、丙、丁造成的損失。

　　(3)對(duì)丙的要求，榮和公司股東會(huì)的決議是否正確?并說(shuō)明理由。

　　【答案】(3)對(duì)丙的要求，榮和公司股東會(huì)的決議正確。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東在公司登記后，不得抽回出資。

　　(4)對(duì)甲的要求，應(yīng)如何處理?

　　【答案】(4)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其全部和部分出資。因此，甲提出將自己所有的股權(quán)的1/3轉(zhuǎn)讓給戊公司是可以的。但是，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，甲轉(zhuǎn)讓其出資給戊公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：第一，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意;第二，丙、丁均表示不購(gòu)買甲欲轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。

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