第二節(jié) 合同法律制度

　　一、合同的概念

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　二、合同的分類(lèi)及劃分意義

　　(一)根據(jù)合同當(dāng)事人的雙方權(quán)利、義務(wù)分擔(dān)的不同，可分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。

　　在單務(wù)合同中不會(huì)發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)的問(wèn)題。

　　(二)根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否付出相應(yīng)代價(jià)，可分為有償合同與無(wú)償合同。

　　(三)根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為生效要件，可分為諾成性合同與實(shí)踐性合同。

　　若必須交付標(biāo)的物合同才生效則屬于實(shí)踐性合同，否則屬于諾成合同。

　　(四)根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式，可分為要式合同與非要式合同。

　　兩者最大的差異就是：成立的方式是否屬于法律規(guī)定的特定方式。

　　(五)根據(jù)法律是否明確規(guī)定和內(nèi)容名稱(chēng)，可分為有名合同與無(wú)名合同。

　　有名合同是指法律上有明確規(guī)定，且有特定名稱(chēng)的合同;無(wú)名合同是指法律上沒(méi)有明確規(guī)定，也沒(méi)有特定名稱(chēng)的合同。

　　三、合同的訂立

　　(一)合同訂立的一般程序

　　1、要約 (注意與要約邀請(qǐng)的區(qū)分)

　　(1)要約的概念

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

　　(2)要約的條件

　?、賰?nèi)容具體確定;

　?、诒砻鹘?jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　　(3)要約生效

　　要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　(4)要約撤回

　　要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　(5)要約撤銷(xiāo)

　　要約撤銷(xiāo)：撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　(6)要約失效的情形

　?、倬芙^要約的通知到達(dá)受要約人;

　?、谝s人依法撤銷(xiāo)要約;

　　③承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾;

　　④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　2、承諾

　　(1)承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　(2)承諾的有效要件

　　①承諾必須由受要約人作出;

　?、诔兄Z必須向要約人作出;

　?、鄢兄Z必須是在有效期內(nèi)作出;

　?、艹兄Z必須與要約的內(nèi)容一致。

　　(3)新要約

　　受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更(有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬，履行地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更)的，為新要約。

　　(4)承諾生效

　　承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

　　(5)承諾撤回

　　承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　(二)合同訂立的幾種特殊方式

　　1、招投標(biāo)方式訂立合同

　　2、交叉要約

　　3、拍賣(mài)

　　4、其他

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　　四、合同的內(nèi)容和形式

　　(一)合同的內(nèi)容

　　即合同的基本條款

　　(二)合同的形式

　　1、書(shū)面形式;

　　2、口頭形式;

　　3、其他形式。

　　(三)格式條款的使用限制

　　1、無(wú)效的格式條款

　　(1)如果有合同法規(guī)定無(wú)效情形的格式條款，該格式條款無(wú)效;

　　(2)如果有合同法規(guī)定免責(zé)條款無(wú)效的情況，則該格式條款無(wú)效;

　　(3)在使用格式條款時(shí)，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方權(quán)利的，該格式條款無(wú)效;

　　2、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　3、格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

　　五、合同的效力

　　【提示】

　　一、民事法律行為的成立與生效的概念

　　民事行為的成立是指符合民事行為的構(gòu)成要素的客觀情況。成立的要件類(lèi)型分為一般成立要件和特別成立要件。

　　民事行為的生效與否屬于一個(gè)法律價(jià)值的判斷，它要確定的是行為人以從事的行為是否合法、能否取得法律所認(rèn)許的效力。

　　成立――行為人意思表示一致;

　　生效――行為具有法律約束力。

　　二、民事法律行為成立與生效的關(guān)系

　　民事法律行為成立主要是當(dāng)事人、意思表示和標(biāo)的(行為的內(nèi)容)，民事法律行為的生效是指成立某一具體民事行為，除須具備一般要件外，還須具備的其他特殊事實(shí)要素。

　　民事行為的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。

　　行為成立是行為生效的前提，行為生效是行為成立追求的目的。

　　三、民事法律行為成立且有效實(shí)質(zhì)要件

　　1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　2、意思表示真實(shí);

　　要求行為人的內(nèi)在意愿和外在表示一致。

　　3、不違背法律或社會(huì)公共利益。

　　(一)合同生效

　　1、一般生效

　　依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

　　2、特殊生效

　　(1)法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理登記、批準(zhǔn)手續(xù)才生效的，在辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后才生效

　　(2)法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不營(yíng)銷(xiāo)合同的生效，合同的標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

　　(3)附生效或解除條件的合同，自條件成立時(shí)生效或失效。

　　(4)附生效或終止期限的合同，自期限屆滿(mǎn)時(shí)生效或失效。

　　(二)效力待定合同

　　1、限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

　　2、行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

　　3、無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人定了合同后取得處分權(quán)的該合同有效。

　　(三)合同無(wú)效

　　1、以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益;

　　2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益;

　　3、以合法形式掩蓋非法目的;

　　4、損害社會(huì)公共利益;

　　5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

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　　(四)可撤銷(xiāo)合同

　　1、可撤銷(xiāo)合同的情形

　　(1)因重大誤解訂立的合同;

　　(2)在訂立合同時(shí)顯失公平的合同;

　　(3)一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，違背對(duì)方真實(shí)意思訂立的合同，如果不損害國(guó)家利益的，是可撤銷(xiāo)合同(若是損害國(guó)家利益，則屬于無(wú)效合同)。

　　2、撤銷(xiāo)權(quán)的行使

　　(1)具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán);

　　(2)具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人自知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)。

　　(五)無(wú)效合同與被撤銷(xiāo)的合同的效力

　　1、無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。

　　2、合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

　　3、合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后，不影響合同中獨(dú)立存在的的有關(guān)爭(zhēng)議方法的條款的效力。

　　(六)合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)后的有關(guān)財(cái)產(chǎn)的處理

　　1、返還財(cái)產(chǎn);

　　2、賠償損失;

　　3、追繳財(cái)產(chǎn)。

　　(七)締約過(guò)失責(zé)任

　　當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

　　1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

　　2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況

　　3、有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

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　　六、合同履行中的抗辯權(quán)

　　(一)同時(shí)履行抗辯權(quán)

　　同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同(雙方互負(fù)義務(wù))的當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行義務(wù)的，一方在對(duì)方未履行前，有拒絕對(duì)方請(qǐng)求自己履行合同的權(quán)利。

　　(二)先履行抗辯權(quán)

　　先履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人有拒絕對(duì)方請(qǐng)求履行的權(quán)利。

　　(三)不安抗辯權(quán)

　　不安抗辯權(quán)指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人不能或可能不能履行義務(wù)時(shí)，在對(duì)方當(dāng)事人未履行合同或提供擔(dān)保之前，有暫時(shí)中止履行合同的權(quán)利。

　　《合同法》規(guī)定，應(yīng)先履行的一方當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明：對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);喪失商業(yè)信譽(yù);有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形的，可以暫時(shí)中止履行。

　　如果對(duì)方提供擔(dān)?；蚧謴?fù)履行能力的，則應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行;對(duì)方未提供擔(dān)保或未恢復(fù)履行能力的，中止履行的一方可以解除合同。

　　七、合同的變更和解除

　　(一)合同的變更

　　合同的條款、內(nèi)容變更屬于變更;合同的主體變更為轉(zhuǎn)讓。

　　當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。當(dāng)事人對(duì)合同變更內(nèi)容約定不明確的，視為未變更。

　　(二)合同的解除

　　法定解除情形

　　1、因不可抗力致使合同不能達(dá)到目的;

　　2、在履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　5、法律規(guī)定的其他情形。

　　當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

　　合同解除后，尚未履行的，終止履行;已履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　八、合同責(zé)任

　　(一)締約過(guò)失責(zé)任 (非合同責(zé)任;法定責(zé)任)

　　承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情形：

　　1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行蹉商;

　　2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;

　　3、泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤兄さ纳虡I(yè)秘密;

　　4、其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

　　(二)違約責(zé)任

　　違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。

　　根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約責(zé)任的方式包括：

　　1、強(qiáng)制履行;

　　2、采取補(bǔ)救措施(修理、更換、重做、減價(jià)或退貨);

　　3、支付賠償金(賠償損失);

　　4、支付違約金(數(shù)額低;數(shù)額高);(2012年教材增加舉例)

　　5、支付價(jià)金及逾期利息;

　　6、適用定金罰則。

　　(三)違約責(zé)任的免責(zé)

　　《合同法》明確規(guī)定，因?yàn)椴豢煽沽Σ荒苈男泻贤模鶕?jù)不可抗力的影響，可以部分或全部免除責(zé)任，但是當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，并提供相應(yīng)證明。如果當(dāng)事人不能及時(shí)通知對(duì)方或是延遲履行后才發(fā)生不可抗力的，則不能免除責(zé)任。

　　當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

　　九、合同的主要種類(lèi)

　　(一)買(mǎi)賣(mài)合同

　　(二)贈(zèng)與合同

　　(三)借款合同

　　(四)租賃合同

　　(五)融資租賃合同

　　(六)承攬合同

　　(七)建設(shè)工程合同

　　(八)運(yùn)輸合同

　　(九)技術(shù)合同

　　(十)保管合同

　　(十一)委托合同

　　(十二)行紀(jì)合同

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