2014年自考刑法學(xué)復(fù)習(xí)資料解析:貪污罪
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貪污罪
主體：(1)國(guó)家工作人員?根據(jù)刑法93條確定。(2)村民委員會(huì)等組織的成員協(xié)助基層組織從事行政管理工作時(shí)，應(yīng)視為國(guó)家工作人員。(3)382條：受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員。(4)其他的普通公民可以構(gòu)成本罪的共犯，但必須是利用了國(guó)家工作人員的職務(wù)便利。
394條：國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪定罪處罰。
本罪有以下幾個(gè)要注意的：
(1)一個(gè)是和職務(wù)侵占罪的區(qū)別：區(qū)別要點(diǎn)就是主體不同，職務(wù)憂(yōu)質(zhì)不同，一個(gè)是業(yè)務(wù)性，一個(gè)是公務(wù)性的，如果屬于在國(guó)有公司企業(yè)之間是有經(jīng)管?chē)?guó)有資產(chǎn)職能的人，則認(rèn)為是一種公務(wù)性的活動(dòng)，以貪污論，還有保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，金融機(jī)構(gòu)的工作人員，如果是國(guó)有的，利用職務(wù)上便利侵吞資產(chǎn)的，也以貪污論處(還包括其他依照法律從事公務(wù)的人);職務(wù)侵占罪和侵占罪區(qū)分于主體的公司、企業(yè)或其他單位人員之特殊性。職務(wù)侵占罪是以主體有某種管理職能為前提，主體最低線(xiàn)為保管人員，如只是一般勞動(dòng)人員只能引發(fā)盜竊罪。和貪污區(qū)別于貪污罪必須是公務(wù)性的(包括委派去管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的)。是業(yè)務(wù)侵占和公務(wù)侵占的區(qū)別。
(2)第二個(gè)是和盜竊罪的區(qū)別，如果國(guó)家機(jī)關(guān)中，或國(guó)有的公司企業(yè)，還有國(guó)家能夠公司企業(yè)中，純粹從了勞務(wù)性活動(dòng)的人，而不是是有管理國(guó)有職能的人，因工作關(guān)系，處用接觸生產(chǎn)資料的機(jī)會(huì)而竊取的則定盜竊罪。一般認(rèn)為保管員有管理職能，其監(jiān)守有盜則仍以貪污論，對(duì)于非國(guó)有單位，這種情況以職務(wù)侵占論。
(3)此外還有一點(diǎn)，不管其具有什么身份，如果沒(méi)有利用職務(wù)上的便利，而僅僅利用在單位工作，熟悉環(huán)境，出入方便選擇便利而竊取公共財(cái)物的，則仍構(gòu)成盜竊罪。
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