2011年10月自考《公司法》復(fù)習(xí)筆記第三章
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第三章公司法設(shè)立轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com
第一節(jié)公司法設(shè)立的概述
一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì)
公司設(shè)立是指公司發(fā)起人為促成公司成立并取得法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的一系列法律行為的總稱。
對(duì)于設(shè)立行為的法律屬性，在學(xué)術(shù)界有不同的觀點(diǎn)和說(shuō)法，歸納起來(lái)大致有：
1、設(shè)立行為是協(xié)議行為
2、設(shè)立行為是單方行為
3、設(shè)立行為是共同行為
二、公司設(shè)立的原則
公司設(shè)立的原則是指一個(gè)國(guó)家在法律上對(duì)公司設(shè)立所采取的基本態(tài)度，即以怎樣的程序限制來(lái)規(guī)范公司的設(shè)立。
從歷史上看，公司設(shè)立的原則大致有以下幾種：
1、自由設(shè)立主義
2、特許主義
3、核準(zhǔn)主義(又稱許可主義)
4、準(zhǔn)則主義(又稱登記主義)
三、公司設(shè)立的方式
公司設(shè)立的方式以設(shè)立時(shí)的公司資本募集的方式可分為發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人共同出資認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。
發(fā)起設(shè)立的重要特征是公司發(fā)行的股份不向社會(huì)公開(kāi)募集，在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購(gòu)全部股份。
募集設(shè)立是指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法律規(guī)定程序向社會(huì)公眾募集而設(shè)立公司的方式。
募集設(shè)立的主要特征：一是向社會(huì)公開(kāi)募集股份，所以也稱招股設(shè)立。
二是募股的順序是先由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)部分股份，然后余額部分由社會(huì)公眾認(rèn)購(gòu)，所以又稱漸次設(shè)立。三是與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會(huì)公眾利益，法律對(duì)此規(guī)定的程序嚴(yán)格且復(fù)雜。
四、公司設(shè)立與成立的區(qū)別
公司成立是指設(shè)立中的公司經(jīng)發(fā)起人依法定條件和程序完成了所有設(shè)立行為并得到登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，取得法人資格，可以依法經(jīng)營(yíng)的特定的狀態(tài)。
公司設(shè)立是指發(fā)起人的全部設(shè)立行為。
公司成立是發(fā)起人設(shè)立行為與政府審查核準(zhǔn)的結(jié)果。
公司成立與設(shè)立主要有以下幾個(gè)方面的區(qū)別：
1、行為性質(zhì)不同
2、行為的效力不同
3、行為主體不同
第二節(jié)公司設(shè)立的條件和程序
一、公司設(shè)立的條件
1、符合公司組織體的要求
作為一個(gè)組織必須具備下列要求：
公司類型。公司名稱。公司住所。經(jīng)營(yíng)范圍
2、股東符合法定人數(shù)
3、股東出資符合法定最低額
第三節(jié)公司發(fā)起人
一、發(fā)起人的定義
公司發(fā)起人也稱公司創(chuàng)辦人，是指籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立承擔(dān)的人。
確認(rèn)公司發(fā)起人，一般需要具有下列條件：
1、發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示
2、發(fā)起人必須有出資行為
3、發(fā)起人必須是實(shí)施設(shè)立行為的人
4、發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章。
第四節(jié)公司設(shè)立登記
一、公司設(shè)立登記的意義
公司設(shè)立登記的意義是指設(shè)立申請(qǐng)人即全體發(fā)起人，為使公司取得法人資格，按法律規(guī)定事項(xiàng)向登記主管部門(mén)提出要求，登記主管部門(mén)依發(fā)起人申請(qǐng)和法律規(guī)定條件給予核準(zhǔn)登記的法律制度。
公司設(shè)立登記具有下列意義：
一是具有創(chuàng)設(shè)公司的功能
二是具有規(guī)范公司行為的功能
三是國(guó)家主管部門(mén)通過(guò)設(shè)立登記收集設(shè)立公司信息數(shù)據(jù)，實(shí)現(xiàn)宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控
公司設(shè)立登記包括兩項(xiàng)主要內(nèi)容：一是提出設(shè)立登記申請(qǐng)，二是登記主管部門(mén)對(duì)設(shè)立登記申請(qǐng)的審查核準(zhǔn)。
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