考點(diǎn)：合同的訂立

一、合同訂立的概念

合同的訂立是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過(guò)協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議的法律行為。

概念辨析：合同的訂立、成立、生效、效力

二、合同訂立的形式

當(dāng)事人訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

三、合同訂立程序

當(dāng)事人訂立合同的過(guò)程實(shí)質(zhì)上是雙方意思表達(dá)一致的過(guò)程，這個(gè)過(guò)程通過(guò)要約、承諾來(lái)實(shí)現(xiàn)。

(一)要約

1、概念：是指希望和他人訂立合同的意思表示。要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：(1)內(nèi)容具體確定。此項(xiàng)條件要求該意思表示已經(jīng)具備了未來(lái)合同的必要內(nèi)容;(2)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

2、要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請(qǐng)。但若商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定，如懸賞廣告，則視為要約。

【規(guī)則】注意區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)。要約邀請(qǐng)不具有約束作用，發(fā)出者不按其內(nèi)容訂立合同，亦不承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

3、要約的生效時(shí)間。要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

4、要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

5、要約的撤銷。已經(jīng)生效的要約，不能撤回，可以撤銷。須在對(duì)方承諾前做出。

6、要約的失效。有下列情形之一的，要約失效：(1)拒絕要約的通知到達(dá)要約人;(2)要約人依法撤銷要約;(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;(4)受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

四、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

(一)合同成立的時(shí)間

1、一般原則：承諾生效時(shí)合同成立。

2、當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

(二)合同成立的地點(diǎn)

1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)，沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

2.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

4.當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

五、格式條款

格式條款是指一方當(dāng)事人為了與不特定多數(shù)人訂立合同重復(fù)使用而單方預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)不允許對(duì)方協(xié)商變更的條款。

格式條款規(guī)則：

1、格式條款提供方應(yīng)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。

2、格式條款提供方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效。

3.對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解解釋。有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供方的解釋。

六、免責(zé)條款

對(duì)雙方當(dāng)事人自愿訂立的免責(zé)條款，法律原則上不加干涉。

但合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：(1)造成對(duì)方人身傷害的;(2)因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。

七、締約過(guò)失責(zé)任

當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;(3)當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷谟喠⒑贤^(guò)程中知悉的商業(yè)秘密;(4)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。

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